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財(cái)產(chǎn)保全，是指遇有有關(guān)的財(cái)產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使將來的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時(shí)，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請或人民法院的決定，而對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取的保護(hù)措施的法律制度。設(shè)置該項(xiàng)制度，有利于保護(hù)申請人的合法權(quán)益，以及便于裁決后的執(zhí)行的落實(shí)。

一、財(cái)產(chǎn)保全的法律依據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》（簡稱民事訴訟法）第九章的大部分內(nèi)容和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第七章的大部分內(nèi)容。

二、財(cái)產(chǎn)保全的法定類型

財(cái)產(chǎn)保全包括訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全。

訴前財(cái)產(chǎn)保全，是指在起訴前，利害關(guān)系人的合法權(quán)益面臨緊急情況，需要采取保護(hù)性的臨時(shí)措施，使其合法權(quán)益免受難以彌補(bǔ)的損害，人民法院批準(zhǔn)利害關(guān)系人的申請，采取的財(cái)產(chǎn)保全措施。

訴訟財(cái)產(chǎn)保全，是指在訴訟過程中，為了保證人民法院的判決能順利執(zhí)行，人民法根據(jù)當(dāng)事人的申請或在必要時(shí)依職權(quán)對有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取保護(hù)措施的制度。

三、二者的區(qū)別

（一）時(shí)間上：前者是在訴前，情況緊急時(shí)；后者是在訴中。這是二者最直接的區(qū)別，

（二）申請與受理法院上：前者是被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的法院；后者是受案人民法院；上訴案件中，二審法院收到報(bào)送案件前，由一審法院采取保全措施；

（三）法院處理時(shí)限上：前者人民法院接受申請后，必須在48小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。后者，根據(jù)法院的審查判斷進(jìn)行裁定，只有情況緊急時(shí)，才在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。

（三）目的上： 前者是為了保護(hù)申請人的合法利益；后者主要是為了解決執(zhí)行難的問題。前者具有制止作用，防止權(quán)利人的權(quán)利損失遭到進(jìn)一步的擴(kuò)大，是保護(hù)實(shí)體權(quán)利的措施。后者從過程上體現(xiàn)程序權(quán)利保障，推動司法各程序的有序有效的開展和承接。當(dāng)然，效果都是為了保護(hù)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利。

（四）是否擔(dān)保上：前者必須提供擔(dān)保；后者根據(jù)法院的裁定。訴前保全，為了防止權(quán)利濫用，而要求申請人提供相應(yīng)的擔(dān)保，在法院發(fā)生錯誤財(cái)產(chǎn)保全，或者在保全當(dāng)中造成被保全人的財(cái)產(chǎn)損害問題的，由申請人事先提供的擔(dān)保金或者財(cái)產(chǎn)進(jìn)行賠償。因此，申請人提供的擔(dān)保金或者擔(dān)保物價(jià)值一般與申請保全的財(cái)產(chǎn)價(jià)值相當(dāng)。而訴中保全，法院可以決定是否提供擔(dān)保，以及擔(dān)保的具體數(shù)額。

（五）啟動方式上：只能依申請；后者可以依申請或者法院依職權(quán)啟動。這一點(diǎn)是顯而易見的，在訴前，法院根本不清楚案情和細(xì)節(jié)，因此，需要當(dāng)事人申請，申請的效果是告知相關(guān)法院糾紛發(fā)生情況，申請的制度也保障了權(quán)利主體的權(quán)利的穩(wěn)定。防止法院或者其他職權(quán)部門隨意影響他人權(quán)利的行使、侵犯公民財(cái)產(chǎn)權(quán)。

訴中的財(cái)產(chǎn)保全，由于法院已經(jīng)實(shí)際審理了案件，由此法律賦予司法人員相關(guān)的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制職權(quán)，法官可以依個人裁量和判斷對可以保全的財(cái)產(chǎn)實(shí)施保全。

四、財(cái)產(chǎn)保全的共同問題

（一）保全范圍

1、與本案有關(guān)的財(cái)產(chǎn)；

2、抵押物、劉志武可以凍結(jié)、查封，但抵押人和留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。

（二）財(cái)產(chǎn)保全的解除

訴前保全的，申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。訴中保全的，債權(quán)人在法律文書指定的履行期間屆滿后五日內(nèi)不申請執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。

對保全措施的解除，實(shí)際上是對申請人申請形成的有利局面的制約和限制。防止當(dāng)事人濫用財(cái)產(chǎn)保全制度。恢復(fù)財(cái)產(chǎn)歸屬的穩(wěn)定。

裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出解除保全裁定：

1、保全錯誤的；

2、申請人撤回保全申請的；

3、申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的；

4、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)解除保全的其他情形。

此外，在司法實(shí)踐中，對被申請人的銀行存款予以凍結(jié)。一次凍結(jié)的有效期為6個月，如果超過了6個月，而當(dāng)事人沒有繼續(xù)要求財(cái)產(chǎn)保全的，視為自動解除財(cái)產(chǎn)保全。

（三）救濟(jì)

1、程序救濟(jì)。除了上文對申請人的申請行為的限制外，當(dāng)事人對保全裁定不服的，都可以申請復(fù)議一次，復(fù)議不停止原裁定的執(zhí)行。

2、賠償救濟(jì)。

財(cái)產(chǎn)保全是在一定條件下所采取的一種監(jiān)時(shí)性保全措施。一般地說，保全措施的實(shí)施是得當(dāng)?shù)摹５捎谑挛锏膹?fù)雜性也可能出現(xiàn)失誤。一旦出現(xiàn)失誤就可能給對方當(dāng)事人（或利害關(guān)系人）造成一定程度的損失。造成了損失就要向相對方賠償。《民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定：申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。這一規(guī)定，既是對被申請人合法權(quán)益的保護(hù)，又是對申請人濫用權(quán)利的制裁。

五、保全程序中的困惑

（一）擔(dān)保

上文提到，申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保。而我們通常的認(rèn)識是，之所以在訴前就著急申請財(cái)產(chǎn)保全，就是因?yàn)榍闆r緊急，若是以為要求一定要提供與請求保全數(shù)額相當(dāng)?shù)膿?dān)保，對申請人是不利的，也會造成訴訟程序的不經(jīng)濟(jì)。筆者建議，訴前保全對擔(dān)保數(shù)額限制的法條可以增加一款，那就是：在申請人證據(jù)充分情況下或者法院審查允許下，可以不提供與請求保全數(shù)額相當(dāng)?shù)膿?dān)保。

（二）人民法院依職權(quán)主動采取財(cái)產(chǎn)保全措施，若發(fā)生錯誤的賠償問題

人民法院依職權(quán)主動采取財(cái)產(chǎn)保全措施，若發(fā)生錯誤，給被保全的公民、法人和其他組織造成損失的，是否賠償，由誰賠償，民事訴訟法未作規(guī)定。但筆者認(rèn)為可適用國家賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定。因?yàn)榉ㄔ核痉ㄈ藛T的錯誤保全行為，構(gòu)成職務(wù)行為，理應(yīng)讓國家承擔(dān)責(zé)任。

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