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河南省鄭州市中級(jí)人民法院

刑 事 裁 定 書

（2014）鄭刑二終字第16號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)鄭州市二七區(qū)人民檢察院。

上訴人（原審被告人）楊某某，男，45歲，漢族。因涉嫌犯貪污罪于2013年6月28日被鄭州市二七區(qū)人民檢察院取保候?qū)彛?月15日被鄭州市二七區(qū)人民法院取保候?qū)彛?0月30日經(jīng)鄭州市二七區(qū)人民法院決定由鄭州市公安局潔云路分局逮捕。現(xiàn)羈押于鄭州市第二看守所。

辯護(hù)人蘇化民，河南信心律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人張子辰，河南信心律師事務(wù)所律師。

鄭州市二七區(qū)人民法院審理鄭州市二七區(qū)人民檢察院指控原審被告人楊某某犯貪污罪一案，于二○一三年十一月二十九日作出（2013）二七刑初字第405號(hào)刑事判決。原審被告人楊某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。鄭州市人民檢察院指派檢察員王士鋒出庭履行職務(wù)，原審被告人楊某某及其辯護(hù)人蘇化民、張子辰到庭參加訴訟，證人郭某某、孟某某出庭作證。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定，2008年至2012年期間，被告人楊某某在擔(dān)任鄭州市某醫(yī)院總務(wù)科內(nèi)勤，并負(fù)責(zé)通訊設(shè)施維修期間，利用其向中國(guó)聯(lián)通鄭州分公司收取通信基站電費(fèi)及租金的職務(wù)便利，先后通過(guò)轉(zhuǎn)賬方式收取中國(guó)聯(lián)通鄭州分公司基站電費(fèi)、基站場(chǎng)地租金共計(jì)105500元。除將其中的24000元基站場(chǎng)地租金交給時(shí)任鄭州市某醫(yī)院總務(wù)科負(fù)責(zé)人李某，用于科內(nèi)支出；將其中的4000元分兩次交給了時(shí)任鄭州市某醫(yī)院總務(wù)科科長(zhǎng)張某某外，將下余的77500元據(jù)為已有，用于個(gè)人日常消費(fèi)。

2013年6月21日，鄭州市二七區(qū)人民檢察院反貪局在初查中國(guó)聯(lián)通鄭州分公司基站維護(hù)人員伙同鄭州市中醫(yī)院電工涉嫌共同貪污犯罪案件過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)楊某某涉嫌貪污犯罪線索。同日，該局偵查人員前往鄭州市中醫(yī)院調(diào)查核實(shí)有關(guān)情況，詢問(wèn)楊某某。2013年6月27日，偵查人員調(diào)取到有關(guān)基站費(fèi)用臺(tái)賬，2013年6月28日，通知楊某某到偵查機(jī)關(guān)接受詢問(wèn)，并當(dāng)場(chǎng)將其抓獲。現(xiàn)已退回贓款77500元，其中16800元上繳廉政賬戶，60700元退回鄭州市中醫(yī)院。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)，有被告人楊某某的供述，證人王某某、王某甲、李某、趙某某、張某某等人的證言，基站租賃協(xié)議，銀行個(gè)人存款憑條，收據(jù)，情況說(shuō)明，到案經(jīng)過(guò)，在職證明，戶籍證明等。

根據(jù)上述事實(shí)和證據(jù)，原審法院以貪污罪判處被告人楊某某有期徒刑五年零六個(gè)月。

上訴人楊某某上訴及其辯護(hù)人辯護(hù)稱，楊某某構(gòu)成自首，楊某某的貪污款中有部分用于科里加班費(fèi)、誤餐費(fèi)等公務(wù)支出，請(qǐng)求予以減輕處罰。其辯護(hù)人還辯護(hù)稱，楊某某案發(fā)前主動(dòng)上交至581廉政賬戶的16800元應(yīng)從其貪污數(shù)額中扣除。

經(jīng)二審審理，查明的事實(shí)及證據(jù)與一審相同，原判認(rèn)定的證據(jù)經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，查證屬實(shí)，本院經(jīng)審核無(wú)誤，予以確認(rèn)。

關(guān)于楊某某構(gòu)成自首且上交至581廉政賬戶的16800元應(yīng)從其貪污數(shù)額中扣除的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，本案案發(fā)系因鄭州市某醫(yī)院總務(wù)科科長(zhǎng)張某某在工作中發(fā)現(xiàn)下屬楊某某涉嫌貪污聯(lián)通公司向該醫(yī)院交納聯(lián)通基站的租賃費(fèi)和電費(fèi)一事，楊某某先后在2013年5月中旬、6月中旬接受張某某和醫(yī)院紀(jì)檢部門領(lǐng)導(dǎo)的詢問(wèn)時(shí)，均承認(rèn)知道與聯(lián)通公司簽訂租賃合同一事，但對(duì)主要貪污數(shù)額拒不承認(rèn)，并在接受張某某詢問(wèn)后于5月22日將收取聯(lián)通公司的部分電費(fèi)16800元繳至581廉政賬戶。檢察機(jī)關(guān)于6月21日初查本案，調(diào)取了聯(lián)通公司匯款至楊某某個(gè)人銀行賬戶交易明細(xì)等重要書證及相關(guān)證人證言。楊某某于6月27日在接受醫(yī)院紀(jì)檢部門領(lǐng)導(dǎo)詢問(wèn)時(shí)承認(rèn)了尚有52700元基站電費(fèi)未上交的事實(shí)，并于6月28日被檢察機(jī)關(guān)抓捕歸案。綜上，楊某某系被本單位發(fā)現(xiàn)其涉嫌貪污并在檢察機(jī)關(guān)掌握重要犯罪線索后，方如實(shí)供述自己罪行的，故其到案不具有主動(dòng)性，不能構(gòu)成自首。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，581廉政賬戶系為領(lǐng)導(dǎo)干部拒禮拒賄的不記名上繳而設(shè)立，貪污款不在繳存范圍而理應(yīng)在案發(fā)前退繳被害單位，其交至廉政賬戶不當(dāng)，且楊某某系在發(fā)覺(jué)貪污事情敗露后，為掩飾犯罪將16800元上繳廉政賬戶，該款不應(yīng)扣減。故該項(xiàng)上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)均不能成立。

關(guān)于楊某某的貪污款中有部分用于科里加班費(fèi)、誤餐費(fèi)等公務(wù)支出的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，楊某某供稱案發(fā)前其將24000元聯(lián)通基站租賃費(fèi)交給時(shí)任鄭州市某醫(yī)院總務(wù)科的科長(zhǎng)李某，用于科里支出，而基站電費(fèi)一事其未告知李某。該供述與李某的證言能夠相互印證，且李某亦證明加班費(fèi)、誤餐費(fèi)等費(fèi)用由科里支出。雖然證人郭某某、孟某某等均證明加班誤餐時(shí)由楊某某支付餐費(fèi)，但均未證明該餐費(fèi)資金的來(lái)源，而楊某某作為科里內(nèi)勤，代表總務(wù)科支付餐費(fèi)在情理之中，反而既然楊某某未告知李某基站電費(fèi)一事，那么其冒著貪污犯罪的風(fēng)險(xiǎn)而私下用貪污款為科里公務(wù)支出而非用科里費(fèi)用支出這一點(diǎn)倒不合情理。綜上并結(jié)合楊某某在偵查階段始終供稱貪污款全部用于個(gè)人日常消費(fèi)的內(nèi)容，不能認(rèn)定楊某某將部分貪污款用于公務(wù)支出。故該項(xiàng)上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)均不能成立。

本院認(rèn)為，上訴人（原審被告人）楊某某身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞公共財(cái)物，其行為已構(gòu)成受賄罪。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。對(duì)上訴人楊某某的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)均不予采納。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。

審　判　長(zhǎng)　　何　軍

代理審判員　　王新茹

代理審判員　　季士方

二〇一四年五月三十日

書　記　員　　程　鑫

刑事訴訟法  貪污罪  取保候?qū)?/a>