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連云港市海州區人民法院

民事判決書

（2014）海商初字第1545號

原告陸某某。

委托代理人秦大明，江蘇潤國律師事務所律師。

被告連云港某某商務信息咨詢有限公司，住所地連云港市海州區某某路108號某某廣場9-236號樓三單元502室。

法定代表人朱某，總經理。

委托代理人李智，江蘇明亮律師事務所律師。

被告章某某。

原告陸某某與被告連云港某某商務信息咨詢有限公司（以下簡稱某某商務公司）、章某某委托理財合同糾紛一案，本院立案受理后，依法由審判員姜如明適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告陸某某及其委托代理人秦大明、被告某某商務公司委托代理人李智、被告章某某到庭參加訴訟。現已審理終結。

原告陸某某訴稱，原告與和被告某某商務公司口頭約定某某商務公司向原告提供代客理財服務，后原告在某某商務公司處開立賬戶，2012年5月5日雙方補簽《金融衍生產品有償代客理財協議》。后原告依約匯款人民幣54400元（當時匯率為6.8，計8000美金），委托某某商務公司代為理財。協議到期后，原告要求某某商務公司按照協議第三條約定履行保本分成的義務，但是某某商務公司說賬戶資金虧損，要求原告找公司操盤手即第二被告章某某賠償。2013年12月23日，章某某與原告簽訂了《賠償協議》，約定章某某在半年內賠償原告本金8000美元。協議簽訂后，被告章某某僅向原告支付了利息人民幣3000元。現原告查明某某商務公司許可經營項目僅為商務信息咨詢服務等，并非經過國家監管部門批準的銀行業金融機構，違反了《銀行業金融機構衍生產品交易業務管理辦法》的規定，故雙方簽訂的代客理財協議無效，現原告請求法院判令二被告連帶賠償原告8000美元，并承擔本案訴訟費用。

被告某某商務公司辯稱，1、某某商務公司與原告簽訂的委托合同未實際履行，原告未按約定向指定的被告公司或法人賬戶匯款。2、某某商務公司沒有代理某某電子交易業務的能力，合同時機無法履行。3、被告章某某不是某某商務公司的員工，章某某與原告簽訂的賠償協議被告某某商務公司亦不知情。

被告章某某未到庭應訴，亦未提交書面答辯狀。

經審理查明，2012年，原告陸某某與被告某某商務公司約定由陸某某出資開設投資賬戶，由某某商務公司為其提供針對某某市場的理財投資管理。2012年3月2日、3月12日，原告陸某某依約通過網銀個人跨境匯款的方式，分別向美國紐約州紐約市1大通某某廣場JP某某銀行匯款2000美元、6000美元。

2012年5月5日，原告陸某某（甲方）與被告某某商務公司（乙方）簽訂《金融衍生產品有償代客理財協議》一份，約定由甲方出資，并開設投資賬戶，由乙方提供理財投資管理和執行操作，乙方提供的理財投資管理方案主要針對某某市場；甲方委托乙方為其進行有償代理操作賬戶在FXDD平臺開立戶名為陸某某，賬號為33***93，初始資金為8000美金投資賬戶；經過雙方協商約定在2012年3月15日到2013年3月15日期間對以上賬戶進行有償代客理財；甲方有責任對自己的資金調撥密碼保密，資金安全由甲方開立賬戶的某某經濟商和入金由托管銀行負責；如果資金在25萬美金以上，某某銀行（某某銀行、某某、某某銀行）可單獨出具資金擔保協議；乙方在合同期內有獨立的交易權，自主決策買賣，甲方可以提出合理建議給乙方考慮，但不能代替決策；賬戶和密碼由乙方管理和執行投資操作，鑒于投資操作方案的保密性，乙方不提供操作信息的查閱；合作模式為保本分成合作，乙方負責甲方賬戶交易，盈利部分由甲、乙雙方6︰4進行分成（當賬戶資金盈利大于100%時，由甲方出金分配一次利潤，乙方分成所得40%甲方需在2個工作日內匯入乙方指定賬號），賬戶本金虧損全部由乙方承擔；乙方指定分成匯入賬號如下：（1）單位對公賬號開戶行中國農業銀行連云港市行營業部，戶名連云港某某商務信息咨詢有限公司，開戶賬號43***79；對私賬戶開戶行中國工商銀行，戶名朱某，開戶賬號95***95；乙方的投資理念是順勢交易，逆市等待，回調減倉，反彈加倉，交易倉位控制在十分之一以下，最大回測不大于賬戶凈值的10%，追求穩定的交易策略和方法；乙方希望甲方完全信任乙方，并且在本協議執行期間甲方不得干預乙方操作，以免影響乙方的投資策略及交易計劃，甲方只需隨時查看并監控自己的資金情況，乙方提供投資管理的具體操作，在賬戶的管理操作上具有完全的獨立決策和執行空間；協議中還對其他事項進行了約定。被告某某商務公司在乙方處蓋章，案外人徐堅作為某某商務公司代表人在合同中簽字。

2013年12月22日，原告陸某某（乙方）與被告章某某（甲方）簽訂《賠償協議》，約定甲方自愿賠償乙方投資于某某保證金市場交易中產生的虧損額度8000美元整，并約定于半年內將此金融資金結算清。2014年6月18日，被告章某某向原告匯款人民幣3000元。

另查明，被告某某商務公司為自然人控股的有限公司，經營項目為商務信息咨詢服務；企業管理、企業營銷策劃、房地產咨詢服務；會議展覽服務；計算機軟硬件、金屬材料、機電設備、電子產品、勞保用品、辦公用品、農副產品（蠶、繭除外）銷售。

本院認為，原告陸某某與被告某某商務公司簽訂的《金融衍生產品有償代客理財協議》為委托理財合同，即原告陸某某委托某某商務公司通過在境外機構交易某某。根據《個人某某管理辦法》第三十條規定，境內個人從事某某買賣等交易，應當通過依法取得相應業務資格的境內金融機構辦理。原告陸某某作為我國公民，委托某某商務公司通過境外機構買賣某某的行為違反了我國現行某某管理制度，嚴重擾亂了我國市場經濟管理秩序，損害了國家利益，故陸某某與某某商務公司簽訂的《金融衍生產品有償代客理財協議》應依法認定無效。合同無效后，因合同取得的財產應當予以返還。故本案中，原告陸某某投資的委托某某商務公司代為理財的8000美元，被告某某商務公司應當予以返還。

關于原告對被告章某某的訴訟請求，本院認為，依據我國相關法律規定，第三人與債權人雙方達成協議，約定由第三人代為履行債務的，但同時不免除債務人履行義務的債務承擔方式為債務加入。本案中，被告章某某與原告雙方達成協議，由章某某自愿賠償陸某某投資于某某保證金市場交易中產生的虧損額度8000美元整，其行為系債務加入行為，故其應當依約承擔賠償原告8000美元的民事責任。

由于被告章某某于2014年6月18日已給付原告人民幣3000元，該款項應當予以扣除。因2014年6月18日的美元與人民幣的匯率為6.1531，3000元人民幣折合為488美元，故扣除該488美元后，被告某某商務公司、章某某還應當返還原告7512美元。

對于被告某某商務公司辯稱合同沒有實際履行，原告未按約定向指定的被告公司或法人賬戶匯款的意見，本院認為，第一，協議約定的戶名為某某商務公司和朱某的兩個賬號均為“指定分成匯入賬號”，即在合同到期時存在利潤的情況下，分配利潤時所使用的賬號。第二，依據協議中的約定，原告委托某某商務公司開立的投資賬戶的某某經濟商和入金由托管銀行負責，而協議中載明的某某銀行為某某銀行、某某、某某銀行。現原告舉證的銀行交易明細清單可以證實，原告已將8000美元匯至境外的某某銀行，故原告已經依約支付了投資款8000美元。因此，對于被告的答辯意見，本院不予采信。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第一款第（五）項、第五十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條之規定，判決如下：

一、被告連云港某某商務信息咨詢有限公司于本判決生效后十日內返還原告陸某某7512美元。

二、被告章某某對上述債務承擔連帶給付責任。

如果未按本判決指定的期間履行上述給付金錢義務，應依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費1020元（原告已預交），由被告連云港某某商務信息咨詢有限公司負擔，于給付上述款項時一并給付原告，被告章某某承擔連帶責任。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提供副本，上訴于江蘇省連云港市中級人民法院。同時應向連云港市中級人民法院預交上訴案件受理費570元。連云港市中級人民法院開戶行：連云港市農行蒼梧支行，賬號：44***94。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十四條、第二百三十九條規定，本判決生效后，權利人可向本院或者與本院同級的被執行財產所在地法院申請強制執行，申請強制執行期限為二年。

審判員　　姜如明

二〇一五年二月十三日

書記員　　李小紅

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