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廣東省湛江市中級人民法院

民事判決書

（2014）湛中法民四終字第1號

上訴人（原審本訴被告、反訴原告）：王某某，現(xiàn)住廣東省湛江市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)某某路某某號。

委托代理人：廖華源，廣東民賜律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審本訴原告、反訴被告）：潘某某，香港永久性居民，住香港新界元朗天水圍某某村某某樓某某室。

委托代理人：梁蒙，廣東敏翔律師事務(wù)所律師。

上訴人王某某與被上訴人潘某某因合伙協(xié)議退伙糾紛一案，不服湛江市赤坎區(qū)人民法院作出的（2013）湛赤法民一初字第397號民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年9月25日受理后，依法組成由孫杰任審判長并主審，王鳳云、侯英梟參加評議的合議庭對本案進行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明：潘某某與王某某是朋友關(guān)系，潘某某分別于2012年2月20日、3月26日通過香港民生銀行外幣找換店向王某某的銀行賬戶各匯款10萬元，王某某于2013年10月14日應(yīng)潘某某要求向其出具一份《退款保證》載明：“本人王某某于2012年2月20日和2012年3月26日共收到潘某某交來佳冰公司投資款項20萬元，于2013年1月1日撤資。王某某承諾將全額退還潘某某所有款項，并向南京佳冰公司起訴退款請求，在收到南京佳冰退款后立即歸還潘某某所有款項。如果收不到南京佳冰的退款，本人將用其他款項退清潘某某的款項”。后因王某某未及時要求南京佳冰公司退款，也未向潘某某退還上述20萬元，潘某某遂起訴至湛江市赤坎區(qū)人民法院，要求法院判令1、王某某償還借款本金20萬元及利息20500元（從借款期限屆滿之日起按年貸款利率6.65％暫計至2013年10月26日止）給潘某某；2、本案的訴訟費由王某某承擔(dān)。在原審法院第二次庭審過程中，經(jīng)原審法院行使釋明權(quán)后，原告潘某某同意將其訴訟請求由要求王某某歸還借款20萬元及利息，變更為要求王某某歸還投資款20萬元及利息。

原審法院又查明，湛江市佳冰環(huán)保節(jié)能科技有限公司（以下簡稱湛江佳冰公司）于2012年4月16日成立，公司類型是自然人獨資的有限責(zé)任公司，法定代表人是王某某。再查明，王某某分明于2013年2月6日、3月31日通過其銀行賬戶以銀行賬戶方式向潘某某的銀行賬戶各匯款2萬元。

原審法院認為：該案的主要證據(jù)是王某某出具的《退款保證》，由于該保證明確載明潘某某交來“投資款”、“撤資”的內(nèi)容，因而應(yīng)認定本案是合伙協(xié)議退伙糾紛，由于保證已說明無論是否收到南京佳冰公司的退款，王某某都同意退清原告的款項，因此，該保證屬于無條件退回投資款的約定，雙方無需再做合伙的結(jié)算。對于王某某于2013年2月6日、3月31日匯給潘某某的4萬元，由于王某某《退款保證》中表示已于2013年1月1日同意撤資，因此在潘某某未舉證證明屬其他經(jīng)濟糾紛的情況下，該4萬元應(yīng)認定屬退回的部分合伙投資款。王某某向潘某某承諾無條件退款，且已履行支付部分款項，現(xiàn)卻要求對合伙進行結(jié)算顯屬無理，本院不予采納，其對尚欠潘某某的16萬元撤資款，應(yīng)予清償。另潘某某主張從王某某同意其撤回投資之日即2013年1月1日起按年利率6.65％計付利息，于法無據(jù)，不予支持，利息應(yīng)從2013年1月1日起按照同期同類貸款利率計算。因此，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第八十四條、第一百零八條，《中華人民共和國合同法》第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，原審法院于2014年6月27日作出如下判決：1、限被告王某某于本判決生效之日起十日內(nèi)退還投資款人民幣16萬元及支付利息（利息按中國人民銀行同期同類貸款利率計算，從2013年1月1日起計至本判決確定被告退款之日止）給原告潘某某。2、駁回原告潘某某的其他訴訟請求。3、駁回反訴原告王某某的全部反訴請求。案件受理費4607元，保全費1520元，反訴費900元，合計7027元，由被告王某某承擔(dān)6227元，原告承擔(dān)800元。

王某某不服原審判決，向本院提起上訴稱：一、原審判決違反法定程序。原審法院在審理時，根據(jù)已經(jīng)查明的事實，認定本案是一起合伙糾紛而不是借貸糾紛，被上訴人在經(jīng)原審法院行使釋明權(quán)后，同意變更訴訟請求，但是，原審法院并沒有依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第35條規(guī)定，重新指定舉證期限，剝奪了當(dāng)事人的答辯權(quán)和舉證權(quán)，因此是違反法定程序的。二、原審判決認定事實錯誤。1、原審判決在未查明案件事實的情況下，支持潘某某要求上訴人退還投資款錯誤。本案中，上訴人于2013年10月14日出具的《退款保證》中雖然表明同意退還潘某某的投資款，但是要在向南京佳冰公司起訴退款請求，在收到南京佳冰公司的退款后立即歸還潘某某的投資款。而上訴人現(xiàn)尚未向南京佳冰公司起訴退款請求，這就不存在潘某某行使請求退款權(quán)利和上訴人承擔(dān)退款的義務(wù)。依照法律規(guī)定，這屬于附延緩條件的法律行為，該行為未成就，權(quán)利人尚不能行使其請求權(quán)，只有到條件成就之時雙方的權(quán)利義務(wù)才產(chǎn)生效力。而原判決認定事實不清，導(dǎo)致判決上訴人退還投資款給潘某某的錯誤。2、原審判決認定潘某某無需分擔(dān)合伙債務(wù)的事實錯誤。原審判決認為“上訴人出具的《退款保證》已說明無論是否收到南京佳冰公司的退款，上訴人都同意退清被上訴人的款項，因此，該保證屬無條件退回投資款的約定，雙方無需再做合伙的結(jié)算”，這是非常錯誤的。上訴人出具給被上訴人的《退款保證》中雖然寫明收到潘某某交給湛江佳冰公司的是投資款項20萬元，承諾全額退還給她，但是當(dāng)時因尚未對公司財務(wù)進行結(jié)算（上訴人幾經(jīng)致電被上訴人來湛結(jié)算，但被上訴人均稱由李小星全權(quán)代理，而李小星則稱出資合伙是被上訴人的，與他無關(guān)且拒絕配合），所以并未寫明被反訴人應(yīng)承擔(dān)的虧損額。況且，《退款保證》并沒有表明雙方無需再做合伙的結(jié)算，和合伙經(jīng)營中的全部虧損由上訴人自己承擔(dān)，以及放棄要求被上訴人分擔(dān)合伙債務(wù)的權(quán)利。而根據(jù)上訴人與被上訴人的合伙公司的財務(wù)月報及其他相關(guān)資料證實，合伙經(jīng)營期間虧損約共16萬多元。根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第53條規(guī)定，被上訴人須分擔(dān)合伙經(jīng)營中的50％的虧損及債務(wù)。因此，原審法院判決被上訴人無需分擔(dān)合伙債務(wù)，完全是與法律相悖的。綜上所述，原審判決違反法律程序，認定事實錯誤，適用法律錯誤，請求1、二審法院依法撤銷原審判決，發(fā)回重審或者依法審理，駁回被上訴人的訴訟請求，支持被上訴人分擔(dān)合伙債務(wù)80021．38元；2、依法判令被上訴人承擔(dān)本案一、二審的訴訟費用。

被上訴人潘某某答辯稱，一、一審法院并未剝奪王某某的答辯權(quán)及舉證權(quán)。一審法院庭上行使釋明權(quán)，潘某某同意變更訴訟請求時，已經(jīng)詢問王某某的意見，王某某當(dāng)庭表示對變更訴訟請求沒有異議且沒有新的證據(jù)提交，且至今王某某都沒有新的證據(jù)提交，故上訴人無端指責(zé)一審法院違反法定程序，剝奪其答辯權(quán)和舉證權(quán)沒有任何法律和事實依據(jù)。二、王某某承諾全額退還投資款是其真實意思表示，一審法院支持答辯人的退還投資款的訴訟請求并無不妥。1、王某某承諾退還投資款并非附條件。從被答辯人出具的“退款保證”中可以看出，王某某全額退還投資款是無條件的，王某某起訴南京佳冰公司要求退還預(yù)付貨款和王某某收到退還預(yù)付貨款并非全額退還投資款的前置延緩條件。2、退一步來說，就算《退款保證》將起訴南京佳冰公司退款作為附條件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十五條規(guī)定，王某某為自己利益一直不起訴南京佳冰公司還款，不正當(dāng)阻止條件成就，也應(yīng)視為條件已成就。三、王某某主張的80021.38元虧損是王某某及湛江佳冰公司經(jīng)營虧損，并非合伙債務(wù)，與潘某某沒有關(guān)系，要求潘某某分擔(dān)沒有任何理由。潘某某于2012年2月20日、3月26日將20萬元投資款交給王某某時，與其口頭約定將這筆款作為股金與王某某成立一個合伙企業(yè)，并以該企業(yè)經(jīng)營。但雙方并未就出資比例、盈余分擔(dān)作出進一步確定，湛江佳冰公司是王某某一人獨資有限公司，并非雙方共同設(shè)立一個合伙組織。王某某自己和湛江佳冰公司經(jīng)營中發(fā)生的虧損，不是雙方從事約定的合伙事務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，與答辯人顯然沒有關(guān)聯(lián)。綜上所述，一審法院認定事實清晰，適用法律正確，程序合法。上訴人的上訴請求于法無據(jù)，于理不合，請二審法院依法予以駁回，維持一審判決。

本院經(jīng)審理查明：原審法院查明的事實清楚、屬實，本院予以確認。

本院另查明，王某某在原審案件審理期間，向原審法院提出反訴稱，潘某某與其經(jīng)口頭協(xié)商，決定合伙成立湛江佳冰公司，并約定各出資20萬元，盈虧各自承擔(dān)50％。王某某收到潘某某交來的投資款20萬元。湛江佳冰公司成立，合伙期間，因經(jīng)營不善等原因造成虧損，王某某要求潘某某來湛結(jié)算，潘某某稱由李小星代理，而李小星認為與其無關(guān)不予配合。2013年1月，由于潘某某決意要撤資，王某某只好同意，并分兩次退還4萬元給潘某某，后2013年10月14日，潘某某又要求王某某立下《退款保證》，寫明收到潘某某交來湛江佳冰公司投資款20萬元，承諾全額退還。但因尚未對公司財務(wù)進行清算，所以并未寫明潘某某應(yīng)承擔(dān)的虧損額和將用其它款項退清的內(nèi)容。潘某某作為湛江佳冰公司的合伙人，應(yīng)信守合伙協(xié)議進行盈余分配和虧損承擔(dān)，根據(jù)合伙公司的財務(wù)月報表，合伙期間的虧損額約16萬元。綜上，王某某提出反訴，請求原審法院：1、判令潘某某履行口頭合伙協(xié)議按50％比例承擔(dān)合伙公司在合伙經(jīng)營期間的虧損額人民幣80021.38元。2、判令潘某某承擔(dān)本案的訴訟費用。

再查明，南京佳冰公司是指南京佳冰制冷有限公司，該公司與王某某及案外人李小星之間于2012年2月4日曾定有《銷售合同》，除此外，未見南京佳冰公司與湛江佳冰公司或雙方當(dāng)事人有人格上的關(guān)聯(lián)。

本院認為，本案是涉港合伙協(xié)議退伙糾紛。原審法院適用中國內(nèi)地法對本案進行審理，原、被告雙方均未提出異議，且中國內(nèi)地法是與本案爭端聯(lián)系最為密切的法律，根據(jù)《中華人民共和國法律適用法》第四十一條規(guī)定，本院繼續(xù)以中國內(nèi)地法為準據(jù)法審理本案。經(jīng)總結(jié)雙方當(dāng)事人的訴辯意見，本案的爭議焦點為王某某在收到南京佳冰公司退款前是否應(yīng)向潘某某返還20萬元投資款項、潘某某是否應(yīng)承擔(dān)湛江佳冰公司經(jīng)營期間的虧損、以及一審判決是否違反法定程序的問題。

關(guān)于上訴人王某某是否應(yīng)在收到南京佳冰公司退款前向潘某某返還20萬元投資款項的問題。根據(jù)王某某出具的《退款保證》，其已承諾“將全額退還潘某某所有款項”，且根據(jù)其上訴意見，王某某對于向潘某某全額返還20萬元投資款項并無異議，但其主張該全部投資款項應(yīng)在向南京佳冰公司起訴并收到南京佳冰公司退款后再向潘某某返還。對此，根據(jù)《退款保證》記載內(nèi)容，王某某承諾“如果收不到南京佳冰的退款，本人將用其它款項退清潘某某的款項”，該承諾明確了如果收不到南京佳冰公司的退款時的處理方法，即王某某仍將承擔(dān)退款義務(wù)，也即無論王某某是否從南京佳冰公司收到退款，均承諾向潘某某全額退款。原審判決認為該保證屬于無條件退款的約定有事實根據(jù)。因此，王某某主張在其向南京公司起訴退款并收到南京佳冰公司退款前，不應(yīng)向潘某某全額退還投資款的主張與其承諾的事實不符，其該項上訴理由不成立，應(yīng)予駁回。

關(guān)于潘某某應(yīng)否承擔(dān)湛江佳冰公司經(jīng)營期間的虧損的問題。首先，王某某出具的《退款保證》已明確說明收到潘某某交來佳冰公司投資款20萬元，于2013年1月1日撤資。王某某并“承諾將全額退還潘玉玉所有款項”，該退款保證中并未約定要對湛江佳冰公司的經(jīng)營情況進行結(jié)算，或者約定潘某某需分擔(dān)虧損額。其次，除此外，雙方之間對于合作投資的事項并無其他任何約定，湛江佳冰公司作為以王某某為唯一股東及法定代表人的有限責(zé)任公司，其經(jīng)營期間的虧損由潘某某分擔(dān)缺乏事實及法律依據(jù)。因此，王某某雖要求潘某某分擔(dān)湛江佳冰公司經(jīng)營過程中的50％的虧損及債務(wù)，但未提供相應(yīng)的證據(jù)證明該公司即為雙方的合伙事項，其請求沒有相應(yīng)的事實根據(jù)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。

關(guān)于一審判決是否違反法定程序的問題。上訴人王某某稱原審法院在行使釋明權(quán)后未重新指定舉證期限，剝奪了當(dāng)事人的答辯權(quán)和舉證權(quán)。經(jīng)審查，潘某某在變更訴訟請求后并未提交新的證據(jù)，王某某當(dāng)庭表示對原告變更訴訟請求無異議并充分發(fā)表了辯論意見，且當(dāng)庭補充提交兩份證據(jù)證明其退還4萬元投資款給原告，因此原審法院并無剝奪其答辯權(quán)及舉證權(quán)，王某某上訴稱原審判決違反法定程序，該上訴理由沒有法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。

綜上所述，原審法院認定事實清楚，證據(jù)確實充分，本院對原審判決予以維持。上訴人王某某的上訴請求缺乏事實及法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費5507元，由上訴人王某某負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　孫　　　　杰

審　判　員　王　鳳　云

代理審判員　侯　英　梟

二〇一四年十二月十七日

書　記　員　呂榮桂（代）

判決書