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廣東省廣州市越秀區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）穗越法民一初字第3270號(hào)

原告付某云，住湖南省洞口縣。

委托代理人徐曉彥，廣東安國律師事務(wù)所律師，系廣州市法律援助處指派。

被告廣州市某建筑置業(yè)有限公司，住所廣州市越秀區(qū)。

法定代表人陳朝平。

委托代理人郭忠革、于丹陽，廣東德培律師事務(wù)所律師。

原告付某云訴被告廣州市某建筑置業(yè)有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，本院受理后依法公開開庭進(jìn)行了審理。原被告均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告付某云訴稱,其系被告的員工，在職期間于2014年3月21日受傷，故請(qǐng)求法院確認(rèn)原告自2014年3月6日至2014年9月4日期間與被告存在勞動(dòng)關(guān)系。

被告廣州市某建筑置業(yè)有限公司辯稱，原、被告之間僅存在建筑工程承發(fā)包的關(guān)系，并不存在勞動(dòng)關(guān)系，故請(qǐng)求法院駁回原告的請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，2014年3月21日，付某云在廣州市某建筑置業(yè)有限公司承建的75中省藝師分校收購改造工程（新建教學(xué)樓）施工時(shí)不慎從木梯上滑倒致左腳受傷。2015年4月17日，付某云以廣州市某建筑置業(yè)有限公司為被申請(qǐng)人向廣州市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴；該委于2015年6月24日作出穗勞人仲案【2015】1624號(hào)《仲裁裁決書》，駁回付某云確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的請(qǐng)求。

原告為證明與被告存在勞動(dòng)關(guān)系提交了下列證據(jù)：1、75中學(xué)施工人員出入證，用以證明原告2014年3月6日入職，3月11日正式進(jìn)場(chǎng)施工，任職泥水班組施工員。2、核算表，用以證明被告交由原告簽名確認(rèn)的泥水班組施工的具體項(xiàng)目、數(shù)量及工人工資總額總計(jì)304474.11元。3、考勤記錄本，用以證明原告工作開始、截止時(shí)間及原告的工作是由被告來考勤確認(rèn)的。被告的質(zhì)證意見是：證據(jù)1真實(shí)性確認(rèn)，但該出入證并非我方核發(fā)，而是由工程業(yè)主75中學(xué)核發(fā)，僅是出入證，是75中基于學(xué)校安全管理的需要，并不能證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。證據(jù)2真實(shí)性確認(rèn)，是工程款核算單，是原告完成其所分包的所有工程后，原、被告雙方對(duì)其施工的內(nèi)容、金額進(jìn)行的確認(rèn)；從該表可以看出原、被告核算的內(nèi)容是以工程項(xiàng)目數(shù)量、單位、總價(jià)的形式進(jìn)行核算，是典型的工程承發(fā)包關(guān)系結(jié)算的表現(xiàn)；其中手寫的總借支179800元，就是我方剛才所述原告不定期借支生活費(fèi)，在原、被告結(jié)算工程款的時(shí)候扣除了；還有手寫的轉(zhuǎn)賬94674元，還欠30000元，其中94674元就是工程核算總額減去借支款項(xiàng)后將94674元轉(zhuǎn)賬給原告，由于工程質(zhì)量問題所以還有30000元未支付；該單第16項(xiàng)的計(jì)時(shí)工，是因?yàn)槌邪秶邪杏?jì)時(shí)算工程款的，工程有個(gè)別部位需要另外做，按工程量很難算，只能按計(jì)時(shí)來算，與勞動(dòng)合同的計(jì)時(shí)工不同。證據(jù)3真實(shí)性確認(rèn)，其中最后一頁寫著總計(jì)85個(gè)工，4月7日有2個(gè)工，剛好與原告的證據(jù)2項(xiàng)計(jì)時(shí)工87個(gè)吻合，但不能證明雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。

被告為證明雙方乃建筑工程承發(fā)包關(guān)系提交了下列證據(jù)：1、施工現(xiàn)場(chǎng)請(qǐng)款報(bào)批表，用以證明原告及其所在的泥水分包組不定期以原告付某云（是包工頭）的名義向被告借支生活費(fèi)，時(shí)間、金額是不確定的，并非按月支取，原、被告不存在支付工資的情形。2、收條，可與原告的證據(jù)2印證，寫著是工程款，原告自己也確認(rèn)是工程款結(jié)算并非工資結(jié)算。工程總結(jié)算時(shí)間是2014年8月21日，收條時(shí)間是2014年8月25日，而原告的入場(chǎng)時(shí)間是2014年3月6日，若原、被告是勞動(dòng)關(guān)系，我方則應(yīng)該是每個(gè)月支付工資，不存在借支生活費(fèi)、工程結(jié)束后結(jié)算工程款了。3、穗天民調(diào)（2014）第039號(hào)人民調(diào)解協(xié)議書，就是原告證據(jù)2中因工程質(zhì)量問題被扣下的30000元，根據(jù)該調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容也可證明原、被告之間結(jié)算的是工程款并非工資。證據(jù)4、穗勞人仲案【2014】1624號(hào)案庭審筆錄，其中第5頁原告確認(rèn)工作時(shí)間由自己安排，若原告是我方工人，沒理由工作時(shí)間由自己安排；原告確認(rèn)考勤是自己考勤，考勤表無需上交。原告的質(zhì)證意見是：證據(jù)1真實(shí)性確認(rèn)，合法性、關(guān)聯(lián)性不確認(rèn)，不能證明雙方存在分包關(guān)系，是被告在原告向某索要工資的時(shí)候，由于被告拖延時(shí)間，才以生活費(fèi)的形式發(fā)放，是被告的格式性文件，被告應(yīng)該在每個(gè)月15日向原告發(fā)放工資的。還可以證明原告的工種是水泥班員工。證據(jù)2真實(shí)性確認(rèn)，但收條上工程款的理解不同意被告說法，工程款是原告為了完成被告的項(xiàng)目工程，按雙方在招聘時(shí)談好的施工工作的工作量和單價(jià)計(jì)算出來的工資總額，工程款就是工資總額，并非原告承包該工程的工程款。且收條上的工程款的字眼而是和建筑領(lǐng)域農(nóng)民工勞資關(guān)系案件中常用的名詞，不能以此認(rèn)定雙方的關(guān)系是承包分包關(guān)系，而且金額也并非轉(zhuǎn)賬支付，是被告以現(xiàn)金分批分次支付給泥水班組的人員。證據(jù)3真實(shí)性合法性確認(rèn)，關(guān)聯(lián)性我方認(rèn)為根據(jù)協(xié)議書的情況，明確了原告的身份是被告派項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人聘請(qǐng)的泥水班工人，確認(rèn)原告是被告聘請(qǐng)的泥水班工人，而非包工頭。證據(jù)4真實(shí)性合法性確認(rèn)，原告考勤是每天都需要向被告出具考勤人數(shù)的情況表，由被告負(fù)責(zé)人簽名確認(rèn)，工作時(shí)間因?yàn)楣て谙鄬?duì)較長，沒有出現(xiàn)加班情況，工作時(shí)間也是雙方在開工前確認(rèn)好的，被告均需對(duì)原告的工作時(shí)間進(jìn)行考勤確認(rèn)，雙方形成實(shí)質(zhì)性的管理與被管理的關(guān)系。

本院認(rèn)為，一方面，原告所舉證的出入證并非工作證，故不能證明原被告是勞動(dòng)關(guān)系；另一方面，《施工現(xiàn)場(chǎng)請(qǐng)款報(bào)批表》所列明的“總分包方”、《收條》顯示的“工程款”及《人民調(diào)解協(xié)議書》、結(jié)算單等可相互印證，證實(shí)原告負(fù)責(zé)泥水班組的人員招聘、工作安排、工程結(jié)算、報(bào)酬發(fā)放等，即原被告之間乃發(fā)包、承包關(guān)系而非勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第二條之規(guī)定，判決如下：

駁回付某云的訴訟請(qǐng)求。

本案訴訟費(fèi)10元由付某云負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣州市中級(jí)人民法院。

當(dāng)事人上訴的，應(yīng)在遞交上訴狀的次日起七日內(nèi)按上訴請(qǐng)求的項(xiàng)目及相關(guān)交費(fèi)規(guī)定向廣州市中級(jí)人民法院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，逾期不交的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

代理審判員　陳　亮

二〇一五年八月二十五日

書　記　員　文蓓婕

勞動(dòng)爭(zhēng)議