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山東省濟南市市中區人民法院
民事判決書
（2012）市民初字第1002號
原告董某，男，19**年**月**日生，漢族，無業，住濟南市。
委托代理人周某（系原告董某女婿），男，19**年*月**日生，漢族，無業，住濟南市。
委托代理人郭繼鴻，山東國曜律師事務所律師。
被告潘某，女，19**年**月**日生，漢族，無業，住濟南市。
被告中國某某財產保險股份有限公司濟南市分公司，住所地濟南市。
代表人胡某，總經理。
委托代理人李鵬，山東聚軒律師事務所律師。
委托代理人張蘭芳，山東聚軒律師事務所律師。
原告董某與被告潘某、中國某某財產保險股份有限公司濟南市分公司（以下簡稱人保濟南分公司）道路交通事故損害賠償糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，于2013年6月7日公開開庭進行了審理。原告董某的委托代理人周某、郭繼鴻，被告潘某，被告人保濟南分公司代表人胡某的委托代理人張蘭芳到庭參加訴訟。本案現已審理終結。
原告董某訴稱，2012年3月16日16時25分許，呂文峰駕駛豪濼牌重型自卸貨車在市中大廟屯村東（山東米科思機械設備有限公司西側）由東向西行駛時，因躲避其他車輛，與同向行駛至此的原告董某駕駛的千鶴仙子牌電動二輪車相撞，造成原告董某受傷、車輛損壞的交通事故。2012年4月24日，濟南市公安局交通警察支隊市中區大隊作出濟（市中）公交認字（2012）第00158號道路交通事故認定書，認定呂文峰承擔事故的全部責任，原告董某不承擔事故的責任。雙方當事人就賠償問題未能達成協議，現訴至法院，請求依法判令被告賠償原告董某經濟損失共計345321.35元，包括醫療費113548.5元（含第一被告為原告墊付的醫療費110436元）、后續治療費10000元、住院伙食補助費2850元、交通費1000元、誤工費21172.25元、護理費20580元、營養費5600元、殘疾賠償金148348.8元、精神損害撫慰金10000元、其他財產損失60元、停車費60元、清障費30元、司法鑒定費2800元；依法判令被告人保濟南分公司在交強險賠付限額內先行賠償，不足部分，依據與被告潘某第三者責任險商業保險合同予以賠償，交強險及商業第三者責任險不能賠付部分，由被告潘某賠償；本案訴訟費用由被告潘某承擔。
被告潘某辯稱，對交通事故基本事實和責任認定無異議。由保險公司在交強險和商業險范圍內依法賠付，其余部分請求法院依法判決。
被告人保濟南分公司辯稱，一、答辯人同意在原告董某提供合法有效且符合法律規定的證據的前提下，按照交強險及商業險合同的約定在保險責任賠償限額內按照先交強險后商業險的賠付順序負責賠償；二、依據保險合同的約定，答辯人不負責賠償和墊付與本案有關的訴訟費、鑒定費等相關費用；三、答辯人對原告董某提交的證據均有異議，將在質證過程中予以說明；四、墊付資金應當在查明后予以扣除。
經審理查明，2012年3月16日16時25分許，呂文峰駕駛豪濼牌重型自卸貨車在市中大廟屯村東（山東米科思機械設備有限公司西側）由東向西行駛時，因躲避其他車輛，與同向行駛至此的原告董某駕駛的千鶴仙子牌電動二輪車相撞，造成原告董某受傷、車輛損壞的交通事故。2012年4月24日，濟南市公安局交通警察支隊市中區大隊作出濟（市中）公交認字（2012）第00158號道路交通事故認定書，認定呂文峰承擔事故的全部責任，原告董某不承擔事故的責任。
事故發生后，原告董某即到濟南市第五某某醫院住院治療6天，于2012年3月22日轉院至山東省立醫院西院住院治療43天，于2012年5月4日出院，2012年6月25日至2012年7月12日在該院住院治療17天，2012年8月13日至2012年8月22日在該院住院治療9天，2012年9月21日至2012年10月1日在該院住院治療10天，2012年12月4日至2012年12月10日在該院住院6天，2012年12月25日至2012年12月29日在該院住院4天，另外在2013年4月16日遵金劍司法鑒定中心醫囑到山東大學齊魯醫院復查。期間，被告潘某為原告董某支付醫療費110436元。
車輛在被告人保濟南分公司投保交強險，交強險賠償限額為122000元，其中醫療費賠償限額為1萬元，傷殘死亡賠償限額為11萬元，財產損失賠償限額為2000元，該次交通事故發生在交強險合同期間內；該車輛在被告人保濟南分公司還投保三者商業險，保險金額為20萬元，事故發生在保險合同期間內。車輛的所有權人為被告潘某，呂文峰系其雇傭的司機，在從事雇傭活動過程中發生的事故，原告董某及被告潘某均同意超出保險賠付范圍的費用由被告潘某予以賠償。
本案審理過程中，被告人保濟南分公司與被告潘某就商業三者險的賠償問題達成一致意見，雙方同意在醫保范圍內由被告人保濟南分公司承擔賠償責任，非醫保用藥不承擔，原告董某產生的全部醫療費，人保濟南分公司承擔85%，其余15%由被告潘某承擔。原告董某已經發生的醫療費經計算后，被告人保濟南分公司承擔96516.2元。被告潘某承擔17032.2元，原告對此無異議。原告董某因該事故還產生住院伙食補助費2850元、停車費60元、清障費30元、復印費60元。
被告潘某應承擔的保險限額以外的費用與其已墊付的費用相抵后剩余部分，原告董某同意在本案中一并處理，返還被告潘某。
本案審理過程中，原告董某向本院申請對其傷殘等級、誤工時間、護理時間及人數、后續治療費、營養期限進行鑒定。接受本院委托后，山東金劍司法鑒定所作出鑒定意見，被鑒定人董某之損傷構成八級和九級兩處傷殘；傷后誤工時間270天，二次手術誤工時間30天；住院期間兩人護理14周，出院后一人護理12周，二次手術期間一人護理2周；后續治療費10000元；營養期16周。原告董某因此支出鑒定費2800元。
關于原告董某因該事故產生的損失，雙方當事人有爭議的部分，本院逐項分析如下：
1、原告董某主張后續治療費10000元。根據鑒定意見主張的。
被告潘某對此沒有異議，被告人保濟南分公司認為，后續治療費過高，同意承擔8000元。
2、原告董某主張交通費1000元。提供加油費票據10張，系受傷后七次住院轉院及陪護人員的費用，請求法院酌情判決。
兩被告認為該費用過高，同意承擔200元。
3、原告董某主張誤工費21172.25元。提供鑒定意見書，證明傷后誤工時間270天，二次手術誤工時間30天；提供濟南市市中區七賢街道辦事處井家溝村出具的證明一份，證明原告董某在該村居住五年以上，還證明原告董某有兩份工作，白天在華聯超市從事保潔工作，晚上到山東山建機械有限公司從事看門工作，均有收入。提供山東山建機械有限公司收入及扣發證明、營業執照及原告董某傷前兩月工資發放明細，證明其在該單位工作，傷后扣發9個月工資共計12150元；關于華聯超市的工作，提交上海浦發銀行工資發放明細一份，證明原告董某在華聯超市從事保潔工作，傷前六個月的平均工資是760元，傷后該單位未向其發放工資，本案當中計算9個月的誤工費共計6876元。二次手術誤工時間30天，主張2146.25元，依據2012年度山東省城鎮居民人均可支配收入25755元計算。
兩被告認為，原告董某已達退休年齡，應當沒有誤工費，沒有提供用工合同和所在單位的組織機構代碼證，營業執照，在山建機械有限公司工作沒有提交事故發生前三個月的工資來證明，沒有提供在華聯工作的工資證明，同時對二次手術誤工費有異議，沒有證據證明原告董某是城鎮戶口，不應該按城鎮標準計算；二次手術誤工費不予賠償。
4、原告董某主張護理費20580元。根據鑒定意見，住院期間2人護理14周，出院后1人護理12周，二次手術期間1人護理2周。護理費標準主張按同等級別護工每天70元計算。住院期間是13720元，出院后的護理費為5880元，二次手術期間護理費為980元，共計20580元。
兩被告對此有異議，認為原告董某沒有簽署正規合同，沒有護理費發票，住院期間護理時間應為95天，對二次手術護理費不予賠償。
5、原告董某主張營養費5600元。根據鑒定意見加強營養期限16周，按50元每天計算，請求法院酌定。
兩被告對此有異議，認為原告董某沒有提供購買營養品的正規發票，不予認可。
6、原告董某主張殘疾賠償金148348.8元。根據鑒定意見，分別構成八級和九級兩處傷殘，根據2012年度山東省城鎮居民人均可支配收入25755元計算18年乘以賠償系數32%為148348.8元。提供身份證復印件一份。提供濟南市市中區七賢街道辦事處井家溝村民委員會出具的證明，證明在該村連續居住五年以上，山東山建機械有限公司出具的工資扣發證明，證明原告董某在該公司工作，濟南華聯超市通過銀行發放工資的記錄證實原告董某在濟南居住的事實。
兩被告對此有異議，認為原告董某沒有證據證明其為城鎮戶口，應當按農村標準予以賠償。山建機械有限公司出具的工資扣發證明并不能證明原告董某在該公司工作連續五年以上，同時原告董某也沒有提供暫住證，不能證明其在濟南居住五年以上。
7、原告董某主張精神損害撫慰金10000元。根據傷情主張，請求法院酌定。
兩被告認為原告董某該主張過高，應予減少，最多賠償1000元。
上述事實，有道路交通事故認定書、門診病歷、住院病歷、醫療費票據、用藥明細、鑒定意見書、鑒定費發票、收入及扣發證明、居住證明、銀行對賬單、交通費票據、清障費票據、停車費票據、復印費票據及雙方當事人相一致的陳述等證據予以證實。
本院認為，原告董某與呂文峰之間的道路交通事故經公安交警部門作出認定，呂文峰負事故全部責任，原告董某無責任，本院予以認定。根據法律規定，行人、非機動車與機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償，不足的部分，由機動車一方承擔責任。本案原告董某因事故造成的損失應由被告人保濟南分公司在交強險限額內予以賠償，超出交強險限額的損失應由被告人保濟南分公司在三者商業險20萬元限額內予以賠償，超出部分由被告潘某予以賠償。
關于原告董某因本次交通事故所產生的各項損失，本院逐項分析如下：（1）后續治療費。醫療費根據醫療機構出具的醫療費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定；賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任；醫療費的賠償數額，按照一審法庭辯論終結前實際發生的數額確定。本案中，原告董某主張后續治療費10000元，有鑒定機構的鑒定意見予以證實，本院予以認定。（2）誤工費。誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定；誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。受害人因致殘持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天；受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一年度職工平均工資計算。本案中，原告董某因事故受傷造成誤工有鑒定機構的鑒定意見予以證實，對于其傷后誤工時間270天本院予以認定；關于其主張的二次手術誤工時間30天的問題，因原告董某的傷情已經被評定傷殘，其亦主張了殘疾賠償金，該費用即是對其預期減少收入的賠償，故對原告董某主張的二次手術的誤工損失本院不予認定。根據原告董某提供的濟南市市中區七賢街道辦事處井家溝村出具的證明、山東山建機械有限公司收入及扣發證明，營業執照、上海浦發銀行工資發放明細一份等證據能夠相互印證，足以證實原告董某的收入及收入減少的事實，故本院認定原告董某的誤工費為18966元。（3）護理費。護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定；護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算。護理人員原則上為一人，但醫療機構或者鑒定機構有明確意見的，可以參照確定護理人員人數。本案中，根據鑒定機構的鑒定意見，原告董某受傷后住院期間2人護理14周，出院后1人護理12周，原告董某住院95天，故本院認定其傷后住院95天需2人護理，出院后由一人護理12周即84天，原告董某主張參照當地護工的報酬標準每日70元計算不違反法律規定，故本院認定原告董某住院期間及出院后的護理費為19180元。原告董某尚未進行二次手術，不能確定護理人員及其收入情況，故該部分費用本院不予認定，原告董某可待實際發生后另行主張。（4）殘疾賠償金。原告董某構成一處八級傷殘、一處九級傷殘，根據其提供的濟南市市中區七賢街道辦事處井家溝村出具的證明、山東山建機械有限公司收入及扣發證明，營業執照、上海浦發銀行工資發放明細一份等證據能夠認定原告董某在濟南連續居住一年以上，故原告董某主張參照2012年度山東省城鎮居民人均可支配收入25755元計算18年乘以殘疾系數32%不違反法律規定，對其主張的殘疾賠償金148348.8元，本院予以認定。（5）交通費。交通費根據受害人及其必要的陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。交通費應當以正式票據為憑；有關憑據應當與就醫地點、時間、人數、次數相符合。本案中，原告董某主張交通費提供了相應票據一宗，結合其提供的票據與其就醫、治療時間相對照，本院酌定原告董某的交通費為600元。（6）營養費。營養費根據受害人的傷殘情況參照醫療機構的意見確定。本案中，雖然原告董某主張營養費并申請對其營養期限進行鑒定，但未提供證據證實其需要特殊營養和實際支出營養費的事實，該費用本院不予認定。（7）精神損害撫慰金。根據本案的實際情況，原告董某由于本次交通事故受到人身損害并構成八級、九級兩處傷殘，損害后果較為嚴重，故本院認定原告董某的精神損害撫慰金為3000元。
關于被告人保濟南分公司在本案中的賠償責任，應當從交強險醫療費賠償限額1萬元、死亡傷殘賠償限額11萬元分別予以認定。本院認定原告董某的后續治療費10000元，應由被告人保險濟南分公司在1萬元醫療費賠償限額內予以賠償；本院已經認定原告董某因本次交通事故產生的精神損害撫慰金3000元、殘疾賠償金中的107000元，應由被告人保濟南分公司在11萬元死亡傷殘賠償限額內予以賠償。
在除去機動車第三者責任強制保險賠償限額以內的各項費用后，原告董某因本次交通事故產生的損失還包括醫保用藥范圍內醫療費96516.2元、住院伙食補助費2850元、誤工費18966元、護理費19180元、交通費600元、殘疾賠償金41348.8元、停車費60元，應由被告人保濟南分公司在20萬元三者商業險限額內予以賠償。原告董某因該事故產生的非醫保用藥部分醫療費17032.2元、清障費30元、復印費60元，應由被告潘某予以賠償，該費用與被告潘某已經支付原告董某的110436元相抵后，原告董某應返還被告潘某93313.8元。依照《中華某某共和國侵權責任法》第六條、第十六條、第二十二條、第三十五條、第四十八條、《中華某某共和國道路交通安全法》第七十六條之規定，判決如下：
一、被告中國某某財產保險股份有限公司濟南市分公司于本判決生效之日起十日內賠償原告董某醫療費、后續治療費、住院伙食補助費、誤工費、護理費、交通費、殘疾賠償金、精神損害撫慰金、停車費等合計299521元。
二、原告董某于本判決生效之日起十日內返還被告潘某93313.8元。
三、駁回原告董某的其他訴訟請求。
案件受理費6470元，財產保全費1270元，鑒定費2800元，均由被告潘某負擔。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于山東省濟南市中級人民法院。
審 判 長 郭常德
審 判 員 王 燕
審 判 員 申紅旗
二〇一三年六月九日
代理書記員 潘烏蒙
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