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寧夏回族自治區銀川市中級人民法院

民事判決書

（2014）銀民終字第1397號

上訴人（原審被告）銀川市某商貿有限責任公司，住所地：寧夏回族自治區靈武市磁窯堡鎮古窯子。

法定代表人呼某某，該公司經理。

委托代理人石某，男，該公司業務經理，住寧夏回族自治區銀川市。

被上訴人（原審原告）銀川某益房地產開發有限公司，住所地：寧夏回族自治區銀川市興慶區解放東街**號。

負責人汪某某，該公司董事長。

委托代理人王樹忠，寧夏浩晟律師事務所律師。

委托代理人樊某某，男，漢族，19**年**月**出生，住寧夏回族自治區銀川市。系該公司董事。

上訴人銀川市某商貿有限責任公司因合同糾紛一案，不服寧夏回族自治區銀川市興慶區人民法院（2014）興民初字第1849號民事判決，向本院提出上訴。本院依法組成合議庭，于2015年1月9日公開開庭審理了本案。上訴人銀川市某商貿有限責任公司（以下簡稱某公司）的委托代理人石某、被上訴人銀川某益房地產開發有限公司（以下簡稱某益公司）的委托代理人王樹忠、樊某某到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原審法院查明，2009年8月26日，某益公司、某公司簽訂《鍋爐房轉讓協議書》一份，約定：依據銀川市人民政府國有資產監督管理委員會銀國資函字（2009）43號函件，某益公司同意將權屬某益公司的解放東街鍋爐房和東勝小區鍋爐房的全部地面建筑物轉讓給某公司，轉讓價格56萬元［東勝小區鍋爐房（建筑面積見施工圖）、解放東街鍋爐房（建筑面積見施工圖）］，付款方式為簽訂本協議5日內，某公司向某益公司支付20萬元，余款36萬元自2009年9月15日起，每月支付4萬元，2010年6月15日轉讓款全部付清。某益公司在簽訂協議5日收到某公司20萬元首付款后，將上述兩鍋爐房建筑物交付某公司使用，將鍋爐房設備相關資料、供暖管網相關資料及收費名冊等資料移交給某公司。某公司付清全部款項后，某益公司出具資產轉讓發票。某公司將轉讓款付清后，某益公司不能及時移交鍋爐房建筑物相關資料或者有其他第三方證明該建筑物不屬某益公司所有，則視為某益公司違約，賠付給某公司違約金50萬元。某公司如不能按期按量支付轉讓費用，則視為某公司違約，某益公司不出具轉讓費用發票、不移交建筑物相關資料，某公司所付之款項賠付給某益公司作違約金。協議有效期自簽訂之日起至某益公司付清某公司鍋爐房建筑物轉讓款為止。某益公司、某公司簽訂上述協議后，某公司于2009年8月28日向某益公司指定的銀川嘉泰物業服務有限公司賬戶轉賬支付了鍋爐房轉讓費20萬元。2009年9月14日，某益公司向某公司出具申請一份，內容為：某益公司，我公司需在短時期內投入大量資金對兩處鍋爐設備和供熱管網進行大修，由此造成資金運轉暫時發生困難，故申請所欠余款于2009年11月15日起開始支付，保證每月15號前付6萬元。2010年10月13日，銀川市人民政府國有資產監督管理委員會出具《關于銀川某益房地產開發有限公司東勝小區、解放東街兩處供熱站鍋爐房權屬情況的說明》一份，載明：”銀川市某益房地產開發有限公司，根據銀國資發（2004）15號《關于銀川市建設投資公司股份制該組國有資產處置有關事宜的決定》和華恒信評報字（2004）第002號評估報告書相關內容的反映，經我委核實認為，現東勝小區、解放東街兩處供熱站的鍋爐房建筑，產權歸銀川某益房地產開發有限公司所有，鍋爐及鍋爐房占地，權屬性質為國有資產，產權不屬于銀川某益房地產開發有限公司”。2011年11月9日，銀川市房地產執法支隊向某公司出具限期騰退通知，內容為：”某商貿有限公司，經查，你公司現已退出對興慶區東勝小區的供熱工作，但至今仍占用該小區的供熱配套用房，已影響到今冬供熱工作的正常進行。現限你公司于2011年11月9日17時之前將所占用的供熱配套用房進行騰退，逾期，我支隊將依據有關規定對你公司占用供熱配套用房行為予以處理，交由供熱單位使用，由此造成的一切損失由你公司自行承擔”?，F上述兩處鍋爐房已經被政府相關部門收回，某公司正在和相關部門協商補償事宜。某益公司以某公司未向其支付下剩鍋爐房轉讓款36萬元，故訴至法院，請求：1、解除某益公司、某公司于2009年8月26日簽訂的《鍋爐房轉讓協議書》；2、某公司支付某益房產公司違約金20萬元；3、本案訴訟費由某公司負擔。

另查明，2012年4月16日，石某向某益公司出具說明一份，內容為：”如果房管局確認解放東街鍋爐房、東勝小區鍋爐房地面建筑物權屬歸銀川某益房地產開發有限公司所有，我公司保證在確認后的第二天支付尾款?！度绻荒艽_認權屬歸銀川某益房地產開發公司所有》，《如果我公司不能按此說明支付尾款》雙方訴訟法院根據合同協議約定解除2009.8.26號簽訂的《鍋爐房轉讓協議》。特此說明，單位，某公司（蓋章為靈武市某商貿有限責任公司銀川第二分公司），石某，2012.4.16。因章子不在企業法人代表呼某某授權，股東石某代蓋分公司章子，星期三補蓋總公司公章，石某”。2012年4月24日，石某向某益公司出具還款保證一份，內容為：”我公司保證2012年4月27號給某益房地產開發公司支付欠款（收購鍋爐房）陸萬元整，余款300000（叁拾萬元整），待政府由關部門進行對東勝小區、解放街小區鍋爐房評估報告出來五天之內支付全部尾款。保證人：石某，2012.4.24”。2012年4月27日，石某通過交通銀行西塔支行向銀川嘉泰物業服務有限公司匯款6萬元。某益公司認為石某出具的保證系單方面出具，某益公司出示該證據僅證明某公司多次承諾向某益公司付款均未能實現，但對某公司說明中稱要變更付款期限的內容并未同意。

還查明，2012年4月16日，銀川市公安局興慶區分局中山南街派出所出具報警回執單，內容為：”石某，你于2012年4月16日以電話方式報稱2012年4月16日10時57分許，”110”指令解放東街亞美大廈**樓西**，報稱：因經濟糾紛，現對方在其辦公室內鬧事?，F已受理”。

原審法院認為，某益公司、某公司于2009年8月26日簽訂《鍋爐房轉讓協議書》，系雙方真實意思表示，不違反法律規定，合法有效。雙方均應按照合同的約定，履行合同義務。某公司稱2012年4月27號向某益公司支付6萬元鍋爐房轉讓費，根據某益公司、某公司提交的證據，2012年4月27日某公司還款保證中稱向某益公司支付鍋爐房轉讓費6萬元，該約定與上述6萬元付款時間一致，該筆款項支付方式亦與某公司向某益公司支付的20萬元轉讓費一致，某益公司稱該6萬元系支付給案外人的采暖費，并非涉案鍋爐房轉讓費，但并未提交證據予以反駁證實，故法院認定該6萬元為某公司向某益公司支付的涉案鍋爐房轉讓費。某益公司已于2009年將合同約定的其所有的鍋爐房建筑物交付給某公司，某公司實際占有涉案鍋爐房并依約支付了26萬元轉讓費，履行了部分合同義務，且該涉案鍋爐房建筑物現已被政府相關部門征收，雙方合同主要標的物的權利義務主體已經發生變化，某公司亦不同意解除上述合同，某益公司提交的石某出具的保證書雖涉及合同解除內容，但某益公司、某公司自始至終未就合同解除達成書面一致意見，且某益公司之后又接受某公司履行給付義務，故對某益公司要求解除2009年8月26日與某貿公司簽訂的《鍋爐房轉讓協議書》的訴訟請求不予支持。某公司未按合同約定向某益公司支付相應轉讓費用，存在違約行為，某益公司、某公司未就某公司遲延履行免除違約責任進行協商并達成一致意見，故某益公司仍然有權按照雙方合同約定，要求某公司向其支付違約金20萬元，對某益公司的該項訴訟請求予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第九十三條、第一百一十四條之規定，判決如下：一、原告銀川市某商貿有限責任公司于本判決生效之日起十日內賠償被告銀川某益房地產開發有限公司違約金20萬元；二、駁回原告銀川某益房地產開發有限公司的其他訴訟請求。案件受理費4400元，由原告銀川某益房地產開發有限公司負擔1000元，被告銀川市某商貿有限責任公司負擔3400元。

某公司不服原審判決上訴稱，涉案鍋爐房被政府強行收走導致不能按期付款，在資產沒有確認的前提下，某公司與某益公司多次達成待政府確認、評估報告出來的還款保證書。一審法院既能認定6萬元為鍋爐房轉讓款，就能認定保證書上所有內容是有效的，就得認定轉讓協議存在變更。且涉案鍋爐房已被政府強制接收，并被政府確認屬小區配套用房，合同標的物權利義務主體已經發生了重大變化，某益公司也接收了某公司的履行給付義務，所以，不存在違約金。一審法院在不確定2014年4月24日的還款保證書、鍋爐房建筑面積、未查清某公司欠某益公司的款項多少、違約金是否不超過欠款總數的30%的基礎上，判決某公司承擔20萬元的違約金沒有法律依據，屬適用法律錯誤。故請求依法撤銷原審判決，發回重審或依法改判，本案訴訟費由某益公司承擔。

二審期間，上訴人某公司提交以下證據材料。

1、2013年1月30日鍋爐房轉讓意見一份，欲證明待政府解決后一個月內支付尾款；某益公司對該證據的三性及證明目的均不認可，其認為，該證據不符合書證的形式要件，該證據記載的內容多處修改刪減，且不能反映某公司的證明目的。

2、銀行賬目一張，欲證明某益公司已經收取了增容費，證明涉案鍋爐房屬于公共配套設施；某益公司對該證據的三性及證明目的均不認可，其認為，銀川第三中學供暖單位有多家，該證據不能證明與某益公司有關聯性。

3、銀川市建設投資公司商品房預售合同、供暖協議、銀計發（1991）278號銀川市計劃委員會文件《關于下達銀川市1991年第二批商品房建設投資計劃的通知》各一份（復印件），欲證明某益公司開發的樓盤銷售價里包含供熱增容費、管道分攤費，證明涉案鍋爐房屬于配套設施；某益公司對該證據的三性及證明目的均不認可，其認為，涉案鍋爐房的權屬問題，銀川市國資委已發文明確歸屬，某公司通過這三份不知出處的間接證據意圖證明銀川市國資委確權文件是錯誤的，該證明目的不能成立；涉案鍋爐房，政府已明確予以補償，某公司與政府相關部門另兩起案件也主張了涉案鍋爐房的補償款，不同案件不同的說法，某公司的觀點自相矛盾不能成立。

被上訴人某益公司辯稱，一、某益公司與某公司轉讓的是涉訴兩小區鍋爐房建筑物。銀川市國資委（2009）43號文件、《說明》明確兩處鍋爐房建筑物屬某益公司所有，且某公司關于涉案鍋爐房建筑物屬小區配套設施的說法與某公司在其起訴政府職能部門的兩個案件中”涉訴兩處鍋爐房建筑物屬某公司所有”的陳述相矛盾。二、某公司出具的還款承諾、保證書是其單方承諾，某益公司出具該證據只是證明某公司多次承諾還款均未實現、對方不誠信的事實，而不存在變更合同的合意。一審法院認定6萬元為鍋爐房轉讓款不是依據該還款保證書，而是6萬元的付款事實。三、某公司拖欠款項已歷時5年多，多次訴訟未果，考慮到某公司不誠信等各種因素，原審法院判決其應當承擔違約金合法。綜上，某公司的上訴理由不成立，應當駁回上訴，維持原判。

二審期間，被上訴人未提交證據材料。

經審核，某公司提交的證據一不符合書證的形式，且某益公司不認可，故對該證據的證明力不予確認；某公司提交的證據二、三記載內容發生在2004年銀川市國資委確權之前，與本案沒有關聯。

二審查明的事實與一審查明的一致，本院對一審查明的事實予以確認。

本院認為，某益公司、某公司簽訂的《鍋爐房轉讓協議書》不違反法律規定，合法有效。雙方應按照合同的約定，履行合同義務。協議約定：某公司在簽訂本協議5日內向某益公司支付20萬元，余款36萬元自2009年9月15日起，每月支付4萬元，2010年6月15日轉讓款全部付清。某益公司在簽訂協議5日收到某公司20萬元首付款后，將上述兩鍋爐房建筑物交付某公司使用，某公司如不能按期按量支付轉讓費用，則視為某公司違約，某益公司不出具轉讓費用發票、不移交建筑物相關資料，某公司所付之款項賠付給某益公司作違約金。協議簽訂后，某公司按照協議約定于2009年8月28日向某益公司支付轉讓費20萬元，又于2012年4月27日向某益公司支付6萬元，某益公司稱該6萬元系支付給案外人的采暖費，并非鍋爐房轉讓款，為此，原審法院根據雙方提供的相關證據，認定某公司向某益公司支付的6萬元款項系鍋爐房轉讓款，并未對還款保證書進行認定，且該還款保證書系某公司對某益公司的單方承諾，某益公司對該還款保證書不認同，雙方就付款期限也未達成書面一致意見，故某公司關于還款保證書系雙方對合同付款期限的變更的主張不能成立。雖然某公司支付了某益公司26萬元轉讓費，但根據雙方的約定，某公司未按合同約定按時按量向某益公司支付相應轉讓費，某公司違約的事實存在。依據相關法律規定某益公司有權按照合同的約定向某公司主張違約金。即某益公司有權向某公司主張違約金20萬元。針對某益公司的該項訴訟請求，原審法院向某公司進行釋明：”原告要求違約金你什么意見”，某公司只是回答”不應當支付違約金”，沒有提出對違約金進行調整的申請。在此情況下，原審法院根據雙方的約定判決某公司支付某益公司違約金20萬元并無不當。即某公司關于原審判決某公司承擔20萬元違約金超過了欠款總額的30%的主張不能成立。綜上，某公司的上訴理由不能成立，對其訴訟請求不予支持。原判認定事實清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十五條、第一百七十條第一款第（一）項之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費4400元，由上訴人銀川市某商貿有限責任公司負擔。

本判決為終審判決。

審判長　范寧萍

審判員　施　蔚

審判員　王文花

二〇一五年一月十六日

書記員　陳麗萍

合同糾紛