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廣東省珠海市香洲區人民法院

民事判決書

（2014）珠香法民二初字第1256號

原告（反訴被告）：張某某，男，漢族，住廣東省珠海市香洲區，身份證號碼×××005X。

委托代理人：徐德廷，廣東非凡律師事務所律師。

委托代理人：崔彥征，廣東非凡律師事務所實習律師。

被告（反訴原告）：吳某某，男，漢族，住廣東省珠海市香洲區，身份證號碼×××6533。

委托代理人：袁晶，廣東智捷律師事務所律師。

委托代理人：卜志剛，廣東智捷律師事務所實習律師。

原告張某某（反訴被告，以下以本訴原告稱呼）與被告吳某某（反訴原告，以下以本訴被告稱呼）合同糾紛一案，本院于2014年5月20日受理后，被告吳某某提起反訴，本院合并審理，依法由審判員蔡衛星適用簡易程序公開開庭進行了審理。原告張某某的委托代理人徐德廷、崔彥征，被告吳某某的委托代理人袁晶、卜志剛到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告張某某訴稱：2013年9月15日，原告張某某與被告吳某某簽訂《珠海某咖啡館股權轉讓協議》。該合同第一條第一款約定，被告吳某某轉讓珠海某咖啡館（下稱咖啡館）的51%股權給原告張某某，原告張某某同意接受，包括該咖啡館檸溪店的全部固定資產、存貨和經營權。合同第一條第二款約定股權轉讓價格及支付方式、支付期限：1、2013年9月16日前支付預付款1萬元；2、2013年9月27日前支付10萬元；3、2014年2月29日前支付8萬元。合同第一條第三款約定，由于咖啡館系個體戶執照，原告張某某與被告吳某某雙方根據咖啡館發展需要，三個月內重新注冊公司執照，股份比例不變，如無特殊情況，原告張某某與被告吳某某不向第三方轉讓或稀釋股份。該合同第二條第一款約定：原告張某某與被告吳某某正式交割日期為2013年10月1日，在此日之前咖啡館的債務由被告吳某某承擔（含被告吳某某以個人名義的債務），10月1日開始，債權債務由被告吳某某與原告張某某雙方共同承擔相應責任。該合同第二條第二款對違約責任作出約定：一方違約致使本合同不能履行，應當向守約方支付5萬元的違約金。在合同成立之后，原告張某某履行了合同約定的義務。原告張某某于2013年9月15日支付被告吳某某某咖啡館股份轉讓的定金人民幣10000元。此后，原告張某某按合同約定于2013年9月25日-9月30日期間向被告吳某某支付人民幣110000元，原告張某某共支付被告吳某某人民幣120000元。但在2013年10月1日，被告吳某某未按合同約定向原告張某某交割咖啡館。后原告張某某多次要求被告吳某某履行交割義務，被告吳某某皆未履行。故合同成立后，被告吳某某仍完全掌握咖啡館的固定資產、存貨和經營權。2013年10月30日10時，珠海市公安消防局香洲大隊工作人員對咖啡館依法進行檢查時，發現有多項違法營業問題，發現該場所未經消防安全檢查擅自營業。2013年12月25日，珠海市公安局翠香派出所向咖啡館發出珠公香翠（2014）第NX01001號《責令改正通知書》，責令咖啡館于5天內對《通知書》內注明的有關消防安全違法行為予以改正。2014年1月2日，珠海市公安消防局香洲大隊發出香公（消）行罰決字（2013）0098號《行政處罰決定書》?！稕Q定書》查明2013年10月30日10時，珠海市公安消防局香洲大隊工作人員對咖啡館依法進行檢查時，發現該場所未經消防安全檢查擅自營業，該行為違反了《中華人民共和國消防法》第十五條第一款及第二款之規定。被告吳某某作為咖啡館的經營者對上述消防違法行為負有法律責任。《決定書》根據《中華人民共和國消防法》第五十八條第一款第（五）項之規定，決定對被告吳某某經營的咖啡館未經消防安全檢查擅自營業的違法行為責令咖啡館停產停業，并對被告吳某某處人民幣30000元罰款。在上述過程中，被告吳某某本身存在違法違約行為。根據合同第二條第一款，被告吳某某負有交割咖啡館的義務，但其上述行為致使咖啡館無法進行交割，并導致原告張某某無法得到合同約定的含經營權在內的51%股權，屬違約行為。此外，被告吳某某在得知咖啡館存在消防違法情形并被責令改正后，對該消防違法情形放任不顧，致使咖啡館最后被責令停產停業，實屬違法行為。另，在2014年3月29日，被告吳某某在未經原告張某某同意的情況下單方面將咖啡廳的股權轉讓給第三人沈某某（身份證號碼：××，隱瞞轉讓事件，并收取轉讓費人民幣200000元，商鋪押金人民幣60000元和先交付定金人民幣10000元。被告吳某某將股權轉讓給第三人的行為表明了其決定不繼續履行合同，并事實上導致合同的履行不具可能性。綜上所述，被告吳某某自合同成立之后多次違反合同規定，其行為已經構成根本違約。根據《中華人民共和國合同法》第九十四條，第一百零七條，第一百零八條，第一百一十四條，原告張某某有權解除與被告吳某某的合同，被告吳某某應退還原告張某某已支付的投資款共計人民幣120000元，并付原告張某某違約金人民幣50000元?，F請求法院在查明事實真相的基礎上，依法判決如原告張某某所請。為此起訴要求：一、請求判令解除原、被告于2013年9月13日簽訂的《珠海某咖啡館股權轉讓協議》；二、請求判令被告吳某某退回原告張某某投資款人民幣120000元；三、請求判令被告吳某某向原告張某某支付違約金人民幣50000元；四、本案的訴訟費由被告吳某某承擔。

原告張某某對其陳述事實提供的證據有：《珠海某咖啡館股權轉讓協議》，《通知》，翠香派出所日常消防監督檢查登記，《責令改正通知書》，《行政處罰決定書》，非稅收入罰款通知書，收條，建設銀行查詢客戶交易，中國銀行交易明細清單，交通銀行交易查詢，《轉讓協議》。

被告吳某某答辯并反訴稱：2013年9月15日，反訴人與被反訴人簽訂《珠海某咖啡館股權轉讓協議》，雙方約定反訴人將其持有的珠海某咖啡館股權的51%轉讓給被反訴人，同時約定付款期限為：2013年9月16日前預付1萬元整，2013年9月26日前支付10萬元整，2014年2月29日前支付8萬元整；協議簽訂后，被反訴人僅支付了股權轉讓款人民幣11萬元整，余款8萬元整拒不支付，經反訴人無數次催收后，其明確表示拒不履行付款義務，且拒不承擔經營虧損，對反訴人避而不見，在此情況下，反訴人無力繼續獨自承擔虧損，不得不將咖啡館轉讓他人。然而，被反訴人卻以此要求反訴人退還股權轉讓款，反訴人對其無理要求感到憤懣，明確要求其必須承擔經營虧損及違約責任，被反訴人拒不承擔，令人不可理喻的是，被反訴人竟然將反訴人訴至法院，且顛倒黑白，無視事實。綜上所述，反訴人為維護自身合法權益，特對被反訴人提起反訴要求：一、請求判令解除反訴人與被反訴人于2013年9月15日簽訂的《珠海某咖啡館股權轉讓協議》；二、請求判令被反訴人向反訴人支付違約金人民幣50000元整；三、請求判令被反訴人承擔經營虧損人民幣26349元整；四、請求判令被反訴人承擔行政處罰款人民幣15300元整；五、本案的本訴、反訴的訴訟費由被反訴人承擔。

被告吳某某為其辯解提供的證據有：經營狀況記帳表，微信記錄，公司名稱預先核準通知書，《瓶子西餐廳事業經營合作協議》、《申明書》、珠海超凡企業管理顧問有限公司信息。

原告張某某對被告吳某某的反訴答辯稱：一、雙方均認為涉案珠海某咖啡館協議書解除，雙方沒有爭議，原告張某某也認可，但是解除合同的原因是由被告吳某某造成的，因此第二項請求支付違約金不成立，應當向原告張某某支付違約金5萬元，事實與理由詳見原告張某某的起訴狀；二、第三項虧損問題，作為被告吳某某，一直沒有進行交割，完全是其自行經營，是否虧損或盈利，原告張某某均不清楚，如果產生虧損，也是由其自行承擔，而且其提交的證據也不能反映其產生虧損，應予以駁回；三、第四項，行政處罰是由被告吳某某自身的違法行為造成的，與原告張某某沒有關聯性，罰款應由被告吳某某自行承擔，被告吳某某也沒有證據證明其支付了上述的罰款，不能向原告張某某主張，明顯不成立；四、綜上，被告吳某某的訴訟請求沒有法律與事實依據，請求予以駁回。

經審理查明：2013年9月15日，原告張某某與被告吳某某簽訂一份《珠海某咖啡館股權轉讓協議》，合同約定被告吳某某轉讓珠海某咖啡館的51%的股權給原告張某某，包括珠海某咖啡館檸溪店的全部固定資產、存貨和經營權；原告張某某于2013年9月16日前支付預付款1萬元、9月27日前支付10萬元、2014年2月29日前支付8萬元；珠海某咖啡館是個體戶執照，雙方根據咖啡館發展需要，三個月內重新注冊公司執照，股份比例不變，雙方沒有特殊情況，不向第三方轉讓或稀釋股份，正式交割日期為2013年10月1日，在此日之前珠海某咖啡館的債務由被告吳某某承擔，10月1日開始，債權債務由雙方共同承擔相應責任；若珠海某咖啡館檸溪店經營不善，轉讓方租店的押金仍由被告吳某某享有，如果珠海某咖啡館檸溪店轉讓，轉讓費雙方根據股份比例獲得；一方違約，致使本合同不能履行，應當向守約方支付5萬元的違約金等內容。

合同簽訂后，原告張某某于當天向被告吳某某支付定金10000元，此后于2013年9月25日至9月30日支付了11萬元，共計支付12萬元。被告吳某某認為按約定此期間原告張某某僅支付11萬元，其中的1萬元并非轉讓款，是用于流動資金、裝修費用。

2013年11月18日，原告張某某與被告吳某某向珠海市工商行政管理局申請了“珠海某餐飲管理有限公司”的企業名稱預先登記。

2013年11月21日，物業管理公司向珠海某咖啡館檸溪店等商鋪發出《通知》，要求辦理消防安全合格證。2013年12月25日，翠香派出所對珠海某咖啡生活館作出《日常消防監督檢查登記》，后作出《責令改正通知書》。2014年1月2日，珠海市公安消防局香洲大隊作出《行政處罰決定書》，決定對吳某某經營的珠海市香洲某咖啡館未經消防安全檢查擅自營業的違法行為責令珠海市香洲某咖啡館停產停業，逾期不停產停業的，珠海市公安機關消防機構將予以強制執行。

2014年1月10日，由原告張某某以其經營管理的珠海超凡企業管理顧問有限公司名義與原告張某某作為甲方，榮憲波作為乙方，雙方簽訂了《瓶子西餐咖啡廳事業經營合作協議》。原告張某某認為該協議未實際履行。被告吳某某提交的經營記錄中沒有榮憲波簽名及其工資、工作情況記錄，也沒有原告張某某的簽名。

2014年3月29日，被告吳某某與第三方簽訂《轉讓協議》，將位于珠海市香洲區檸溪路97號和99號商鋪轉讓給第三方，第三方向被告吳某某支付轉讓費20萬元。該轉讓商鋪即為珠海市香洲某咖啡館的經營場地，被告吳某某確認已收到轉讓費20萬元。

對于合同的解除，原告張某某稱大約在2013年10月初，消防局去檢查發現問題時就提出來了，口頭通知過被告吳某某。被告吳某某確認原告張某某通知過解除合同，原因是繼續經營會產生虧損，并且要求盡快將標的物轉讓，時間我們不確認，我認為是在2013年底要求轉讓，但一直沒有找到承接人，直到2014年3月份才轉讓，原告張某某提出轉讓標的物，但并不是提出轉讓就解除雙方的合同關系，而是轉讓之后再進行剩余財產的分配。

本院認為：原告張某某與被告吳某某簽訂的《珠海某咖啡館股權轉讓協議》是雙方真實意思表示，合同成立有效。在合同履行期間，雙方可以協議解除合同，也可以依照合同約定及法律規定解除合同，合同的解除權是當事人根據合同約定或法律規定享有，并依法行使。本案中雙方均提出解除合同，為雙方合意解除合同，雙方簽訂的《珠海某咖啡館股權轉讓協議》解除。根據《中華人民共和國合同法》第九十七條的規定“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失”，因此合同解除后的救濟途徑為要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。原告張某某要求被告吳某某退回投資款12萬元，符合法律規定，本院予以支持。違約責任是在合同履行的過程中，因一方違約而向另一方承擔的責任，以合同的未解除為前提，而本案中雙方已合意解除合同，故不適用合同履行的違約責任，原告張某某要求被告吳某某支付違約金50000元的訴訟請求理由不成立，本院不予支持；同理，對被告吳某某反訴要求原告張某某支付違約金50000元的請求，也應予駁回。

對于被告吳某某反訴要求原告張某某承擔虧損26349元，其所提交的證據沒有原告張某某簽名確認，也沒有被告吳某某所主張的共同聘請的管理人員榮憲波的簽名確認，不足以作為認定要求原告張某某承擔經營虧損的依據，應承擔舉證不能的后果，故對被告吳某某的該反訴請求應予駁回。對于被告吳某某反訴要求原告張某某承擔行政處罰款15300元，被告吳某某沒有提交實際支付罰款的依據，不能證明該損失的實際發生，故其要求原告張某某承擔該損失沒有事實依據，本院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第九十三條、第九十七條的規定，判決如下：

一、確認雙方合意解除《珠海某咖啡館股權轉讓協議》；

二、被告吳某某于本判決生效之日起十日內，向原告張某某返還投資款12萬元；

三、駁回原告張某某的其它訴訟請求；

四、駁回被告吳某某的其它反訴請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案受理費2450元、財產保全費1370元，合計3820元（原告張某某預交），由原告張某某負擔1770元、被告吳某某負擔2050元。反訴受理費1900元，由被告吳某某承擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于廣東省珠海市中級人民法院。

審判員　蔡衛星

二〇一四年八月十八日

書記員　朱培君

合同糾紛