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浙江省湖州市中級人民法院

刑事判決書

（2014）浙湖刑抗再字第3號

抗訴機關湖州市人民檢察院。

原審被告人何某。2006年5月24日因犯盜竊罪被上海市閘北區人民法院判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一千元。2007年1月11日因犯盜竊罪被江蘇省太倉市人民法院判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一千元。2009年5月27日因犯盜竊罪被湖州市吳興區人民法院判處有期徒刑一年四個月，并處罰金人民幣五千元，于2010年11月5日刑滿釋放。2011年10月9日因盜竊被上海市勞動教養管理委員會決定勞動教養一年九個月。2013年12月1日因本案被刑事拘留，2014年1月7日被逮捕。現于湖州監獄服刑。

指定辯護人蔡倩倩，浙江銀湖律師事務所。

湖州市吳興區人民法院審理湖州市吳興區人民檢察院指控原審被告人何某犯搶劫罪、盜竊罪一案，于2014年4月15日作出（2014）湖吳刑初字第369號刑事判決。湖州市吳興區人民檢察院、原審被告人何某均服判，未提出抗訴和上訴。判決生效后，湖州市人民檢察院于2014年9月23日作出湖檢訴二審刑抗（2014）1003號刑事抗訴書，按照審判監督程序向本院提出抗訴。本院依法組成合議庭于2014年10月29日公開開庭審理了本案。湖州市人民檢察院指派檢察員沈穎、代理檢察員劉曉東出庭履行職務，原審被告人及辯護人到庭參加訴訟。案經本院審判委員會討論決定。現已審理終結。

原判認定：1、搶劫罪。2013年8月23日傍晚，被告人何某竄至湖州市吳興區埭溪鎮聯山村大山塢57號被害人蘇某家中，采用撬窗手段入戶行竊時，被被害人蘇某發現。被告人何某為抗拒抓捕，用隨身攜帶的螺絲刀將被害人蘇某右手臂戳成輕微傷，又將蘇某猛推在地后，逃離現場。原判認定該事實，有被害人蘇某的陳述，證人鄭某、曾某、丁某的證言，現場勘驗檢查筆錄、現場圖、辨認筆錄，刑事照片，法醫學人體損傷程度鑒定書，手印鑒定書，門診病歷，人口信息，前科材料及被告人何某在偵查階段的供述。

2、盜竊罪。2013年8月23日傍晚，被告人何某竄至湖州市南潯區雙林鎮鎮西大緣大酒店西邊新居民樓住宅樓過道里，采用螺絲刀撬鎖的手段，竊得被害人蔡某價值人民幣1600元的摩托車1輛。案發后，公安機關查獲該被竊車輛，并發還被害人蔡某。原判認定該事實，有被害人蔡某的陳述，現場勘查記錄、現場圖、辨認筆錄，刑事照片，價格鑒定結論書，到案經過，領條及被告人何某的供述。

原判認定被告人何某搶劫未遂，系累犯，案發后，被告人何某如實供述盜竊作案的犯罪事實，對盜竊罪部分從輕處罰。原判以搶劫罪判處被告人何某有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣一萬元，以盜竊罪判處其拘役四個月，并處罰金人民幣二千元，決定執行有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣一萬二千元。

抗訴機關認為原審被告人何某的行為系入戶搶劫，量刑畸輕，請求依法判處。

原審被告人何某稱未實施搶劫。辯護人稱何某只想要逃跑，沒有使用暴力的意圖，造成輕微傷的證據不足，不屬入戶搶劫。

經再審審理查明，2013年8月23日傍晚，被告人何某竄至湖州市吳興區埭溪鎮聯山村大山塢57號被害人蘇某家中，采用撬窗手段入戶行竊時，被被害人蘇某發現。被告人何某為抗拒抓捕，用隨身攜帶的螺絲刀將被害人蘇某右手臂戳成輕微傷，又將蘇某猛推在地后，逃離現場，以及當晚竊取一輛價值人民幣1600元的摩托車。上述事實，有原判所采信的證據予以證實。

本院認為，原審被告人何某以非法占有為目的，入戶盜竊，為抗拒抓捕而當場使用暴力，并致一人輕微傷，其行為已構成搶劫罪，且系入戶搶劫。原審被告人何某還以非法占有為目的，采用秘密手段，竊取他人財物，數額較大，其行為又構成盜竊罪。原審被告人何某曾因故意犯罪被判處有期徒刑，在刑罰執行完畢后五年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法應從重處罰。原判未予認定入戶搶劫有誤，應予糾正。原審被告人何某及辯護人提出的意見，與查明的事實和法律規定不符，均不能成立。原審被告人何某搶劫因意志以外的原因未得逞，系搶劫未遂，依法可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，本院決定對被告人何某減輕處罰。抗訴機關的意見應予采納，由于原判未認定入戶搶劫導致量刑不當，再審予以糾正。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第（二）項、第二百四十五條和《中華人民共和國刑法》第二百六十三條第（一）項、第二百六十九條、第二百六十四條、第二十三條、第六十五條第一款、第六十九條、第五十二條、第五十三條之規定，判決如下：

一、維持湖州市吳興區人民法院（2014）湖吳刑初字第369號刑事判決的定罪部分及盜竊罪的量刑部分，撤銷該判決搶劫罪的量刑部分；

二、被告人何某犯搶劫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬元；犯盜竊罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣二千元；決定執行有期徒刑五年，并處罰金人民幣一萬二千元（刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年12月1日起至2018年11月30日止。罰金限本判決生效后一個月內繳納）。

本判決為終審判決。

審　判　長　周曉

審　判　員　楊峰

代理審判員　梁帥

二〇一四年十一月十八日

書　記　員　徐星

刑事辯護