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廣東省潮州市潮安區(qū)人民法院

刑事判決書

（2014）潮安法刑初字第277號(hào)

公訴機(jī)關(guān)潮州市潮安區(qū)人民檢察院。

被告人陳某某，男，19**年*月*日出生，漢族，出生地廣東省潮州市潮安區(qū)，初中文化，農(nóng)民。因本案于2013年11月28日被羈押，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。現(xiàn)押于潮州市潮安區(qū)看守所。

辯護(hù)人黃瑞章，廣東志尚律師事務(wù)所律師。

被告人莊某某，女，19**年*月*日出生，漢族，出生地廣東省潮州市潮安區(qū)，初中文化，農(nóng)民。因本案于2013年11月28日被羈押，同月30日被公安機(jī)關(guān)取保候?qū)彛?014年4月9日經(jīng)檢察機(jī)關(guān)決定被取保候?qū)彛?014年4月17日經(jīng)本院決定被取保候?qū)彙?/p>

潮州市潮安區(qū)人民檢察院以潮安檢刑訴（2014）241號(hào)起訴書指控被告人陳某某、莊某某犯賭博罪，于2014年4月15日向本院提起公訴。本院依法適用簡易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，于2014年4月25日公開開庭審理了本案。潮州市潮安區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳植出庭支持公訴，被告人陳某某及其辯護(hù)人黃瑞章，被告人莊某某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明：被告人陳某某、莊某某系夫妻，為非法營利，自2013年1月份起，陳某某、莊某某在潮安縣其家經(jīng)營的”大陽便利店”內(nèi)，利用香港”六合彩”開獎(jiǎng)信息，接受參賭人員歐陽某某（另案處理）、陳某甲、李某某、莊某乙、陳某乙、陳某丙、陳某丁、陳某辛、莊某甲（均被行政處罰）等多人的投注，進(jìn)行”六合彩”賭博活動(dòng)。期間，陳某某還分別從同案人”劉某某”、”陳某戌”、”老丈”、”老希”（均另案處理）處獲取了”祥龍”、”百勝”、”金峰”、”樂盛”、”鴻峰”、”銘隆”等六個(gè)”六合彩”外圍碼賭博網(wǎng)站的會(huì)員級(jí)別賬號(hào)和密碼，后利用家中的互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)設(shè)備，由莊某某通過互聯(lián)網(wǎng)登錄上述賭博網(wǎng)站，將收受的部分”六合彩”賭博投注轉(zhuǎn)投給上級(jí)賬號(hào)的經(jīng)營者，并由陳某某定期與上級(jí)賬號(hào)的經(jīng)營者結(jié)算，從中賺取回扣獲利。2013年11月28日晚，陳某某、莊某某在其店內(nèi)接受參賭人員的”六合彩”外圍碼賭博投注時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲，公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場查獲了”六合彩”外圍碼投注單一批、贓款人民幣5800元，以及電腦主機(jī)、傳真機(jī)、手機(jī)等作案工具，并將陳某某、莊某某帶回審查。至被公安機(jī)關(guān)查獲時(shí)止，陳某某、莊某某共同接受參賭人員的賭博投注金額合計(jì)人民幣579874元，其中通過賭博網(wǎng)站的賬號(hào)將收受的投注轉(zhuǎn)投給上級(jí)賬號(hào)經(jīng)營者部分的金額合計(jì)人民幣404084元。歸案后，陳某某、莊某某的家屬為其向公安機(jī)關(guān)退繳了非法所得人民幣30500元。上述贓款共計(jì)人民幣36300元，已被公安機(jī)關(guān)收繳。

上述事實(shí)，被告人陳某某、莊某某在庭審中均沒有異議，并有檢查證、檢查筆錄、證據(jù)保全清單，網(wǎng)絡(luò)賭博賬號(hào)電子報(bào)表，投注單，證人陳某甲、李某某、莊某乙、陳某乙、陳某丙、陳某丁、陳某辛、莊某甲等人的證言，現(xiàn)場方位圖和現(xiàn)場拍照，作案工具的拍照，被告人陳某某、莊某某在公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)訊問時(shí)的供述，被告人陳某某、莊某某的身份證明，公安機(jī)關(guān)的破案證實(shí)，行政處罰決定書以及相關(guān)書證為證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：被告人陳某某、莊某某以非法營利為目的，共同利用香港”六合彩”開獎(jiǎng)信息，聚眾賭博，其行為均已構(gòu)成賭博罪，依法均應(yīng)予以懲處。

公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳某某、莊某某犯賭博罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立。

被告人陳某某的辯護(hù)人辯護(hù)稱：被告人陳某某一方在接受不特定人員投注之前與歐陽某某進(jìn)行賭博，沒有達(dá)到三人以上，不屬聚眾賭博，因此該段時(shí)間的投注金額不應(yīng)計(jì)入犯罪數(shù)額，本案的投注金額應(yīng)為人民幣409719元；二、被告人陳某某歸案后能如實(shí)供述，本人系初犯，認(rèn)罪態(tài)度較好，其家屬為其退繳了非法獲利，且被告人陳某某家庭困難，妻兒均患病，請(qǐng)法庭對(duì)被告人陳某某從輕處罰。辯護(hù)人對(duì)其辯護(hù)意見向法庭提供了潮州市潮安區(qū)庵埠鎮(zhèn)茂龍村民委員會(huì)出具的關(guān)于被告人陳某某家庭困難的情況反映、陳某某前于2009年在汕頭市中心醫(yī)院住院治療的病案復(fù)印件、陳某某之子于2010年間到汕頭大學(xué)醫(yī)學(xué)院第二附屬醫(yī)院診治的門診病歷復(fù)印件，以及被告人陳某某家庭成員的常住人口登記卡復(fù)印件各1份。對(duì)辯護(hù)人提出的上述辯護(hù)意見及提交的證據(jù)，經(jīng)查，一、被告人陳某某、莊某某為非法營利而持續(xù)接受多人的賭博投注，系在同一犯罪故意支配下持續(xù)實(shí)施的犯罪行為，各參賭人員投注的數(shù)額，均應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)入其犯罪數(shù)額，至于二被告人接受他人的賭博投注后將賭注轉(zhuǎn)投他人，以及參賭人員是否系不特定人員，并不影響對(duì)被告人陳某某的行為系聚眾賭博的認(rèn)定，辯護(hù)人對(duì)本案犯罪數(shù)額提出的辯護(hù)意見不能成立，不予采納；二、被告人陳某某的家庭情況，對(duì)其在本案中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任并無影響，辯護(hù)人以此請(qǐng)求對(duì)被告人陳某某從輕處罰，據(jù)理不足，不予采納，辯護(hù)人為此向法庭提交的上述證據(jù)，不作本案的定案依據(jù)；三、辯護(hù)人提出的其他辯護(hù)意見，經(jīng)查屬實(shí)，予以采納。

鑒于被告人陳某某、莊某某歸案后均能如實(shí)供述自己的罪行，且家屬能積極為其退繳部分非法所得，依法均予以從輕處罰。同時(shí)，鑒于被告人莊某某沒有犯罪前科，其在共同犯罪中作用小于被告人陳某某，且歸案后有悔罪表現(xiàn)，又具備監(jiān)管條件，對(duì)被告人莊某某適用緩刑對(duì)所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，依法對(duì)被告人莊某某可予適用緩刑。

公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人陳某某、莊某某均判處一年三個(gè)月以上一年九個(gè)月以下有期徒刑，并處罰金。經(jīng)查，根據(jù)本案查明的事實(shí)和法律的規(guī)定，公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人陳某某、莊某某判處的刑期恰當(dāng)，但根據(jù)上述評(píng)判，對(duì)被告人莊某某可予適用緩刑。

綜上，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第一款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條，以及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、被告人陳某某犯賭博罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣30000元（已預(yù)交人民幣10000元，余款應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)繳納）。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2015年5月27日止）

二、被告人莊某某犯賭博罪，判處有期一年三個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣30000元（已預(yù)交人民幣20000元，取保候?qū)彵ＷC金人民幣10000元抵繳罰金）。

（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）

三、對(duì)隨案移送的作案工具手機(jī)2部、傳真機(jī)1部、電腦主機(jī)1臺(tái)、ADSL2／2＋用戶端設(shè)備1臺(tái)及無線寬帶路由器1個(gè)，均予以沒收，上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的次日起十日內(nèi)，通過本院或直接向廣東省潮州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判員　　李英才

二〇一四年五月五日

書記員　　李　喬

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