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西安市未央?yún)^(qū)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）未民初字第05258號(hào)

原告顧某德，男，漢族。

委托代理人岳玲利，陜西偉天律師事務(wù)所律師。

委托代理人王瑋，陜西偉天律師事務(wù)所律師。

被告許某某，男，漢族。

委托代理人劉翠榮，陜西邦維律師事務(wù)所律師。

原告顧某德與被告許某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告顧某德及其委托代理人岳玲利，被告許某某及委托代理人劉翠榮到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告顧某德訴稱(chēng)，其系“西安市**新城**機(jī)制石棉瓦廠”員工，于2002年2月開(kāi)始在該廠從事石棉瓦搬運(yùn)及銷(xiāo)售工作。2013年8月25日下午，其在搬運(yùn)石棉瓦過(guò)程中，從大貨車(chē)上墜落受傷，導(dǎo)致左跟骨骨折，司法鑒定為9級(jí)傷殘。其受傷后，由于被告不履行賠償責(zé)任，故向未央?yún)^(qū)勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，在工傷認(rèn)定過(guò)程中得知“西安市**新城**機(jī)制石棉瓦廠”沒(méi)有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，屬于非法用工。為維護(hù)其合法權(quán)益，故訴至法院，請(qǐng)求判令：被告支付傷殘賠償金、醫(yī)療費(fèi)、鑒定費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)等共計(jì)189073.5元，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告許某某辯稱(chēng)，1、原告不是被告廠內(nèi)員工，也不是搬運(yùn)工人，其按客戶購(gòu)買(mǎi)量的比例支付費(fèi)用，雙方之間不存在雇傭關(guān)系，其與原告屬于居間合同關(guān)系。其廠內(nèi)有固定的搬運(yùn)工人，原告爬上被告廠內(nèi)的貨車(chē)也并非為被告搬卸貨物或提供勞務(wù)，故被告不承擔(dān)損害賠償責(zé)任；2、原告穿著拖鞋爬貨車(chē)，后因拖鞋打滑沒(méi)站穩(wěn)摔落車(chē)下受傷，原告作為成年人，明知穿拖鞋爬車(chē)行為系危險(xiǎn)行為，仍然心存僥幸地爬車(chē)，原告對(duì)自己的受傷具有全部的過(guò)錯(cuò)；3、其給原告墊付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、傷殘費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)等共計(jì)3.9萬(wàn)元，原告應(yīng)將該部分費(fèi)用返還給被告；4、原告主張的誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、傷殘賠償金、精神損害撫慰金、交通費(fèi)無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求法院予以駁回。

經(jīng)審理查明，原告顧某德系河南省襄城市陳鄉(xiāng)徐莊村村民。自2002年開(kāi)始（中間偶有間斷），一直在被告許某某開(kāi)辦的“西安市**新城**機(jī)制廠棉瓦廠”工作，先后從事過(guò)多種崗位。原告受傷前，負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷(xiāo)售，依銷(xiāo)售量計(jì)算工資報(bào)酬，工資標(biāo)準(zhǔn)不確定。2013年8月25日下午4點(diǎn)左右，原告銷(xiāo)售的貨物裝車(chē)后，因個(gè)別貨物裝車(chē)過(guò)高，原告穿著脫鞋上車(chē)進(jìn)行調(diào)整，在下車(chē)時(shí)不慎從貨車(chē)上摔下致傷。原告遂被送往醫(yī)院治療。自2013年8月25日至9月4日，原告顧某德在長(zhǎng)安醫(yī)院住院10天，出院診斷：左足跟骨骨折。出院醫(yī)囑：1、傷口換藥1次/3日，術(shù)后三周傷口愈合后拆線；2、繼續(xù)石膏托固定，禁止下地負(fù)重；3、一月后來(lái)院復(fù)查；4、根據(jù)復(fù)查情況決定拆除石膏托時(shí)間及下地活動(dòng)時(shí)間；5、一年后骨折愈合后手術(shù)取出內(nèi)固定物；6、不適隨診。原告在長(zhǎng)安醫(yī)院產(chǎn)生住院費(fèi)用19798.63元、門(mén)診費(fèi)用852.5元，在武警工程大學(xué)產(chǎn)生門(mén)診費(fèi)用185元，在西安市蓮湖里王骨科醫(yī)院、三橋南何村衛(wèi)生所產(chǎn)生費(fèi)用92元、在河南襄城縣王洛鎮(zhèn)余樓村衛(wèi)生室產(chǎn)生診療費(fèi)用5274元，以上費(fèi)用合計(jì)26202.13元，其中：被告支付20848.13元，原告支付5354元。原告因治療產(chǎn)生交通費(fèi)、住宿費(fèi)500元。另，原告出院后，被告分三次給付原告現(xiàn)金1.5萬(wàn)元。被告還主張?jiān)o付原告現(xiàn)金2000元，但原告否認(rèn)，被告無(wú)其他證據(jù)支持，本院不予采信。

2014年8月11日，原告顧某德通過(guò)陜西偉天律師事務(wù)所委托陜西正義司法鑒定中心，對(duì)其傷殘等級(jí)、后續(xù)治療費(fèi)用、護(hù)理期限進(jìn)行鑒定。同年8月14日，陜西正義司法鑒定中心作出陜正義司鑒（2014）臨鑒字第08018號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū)，鑒定意見(jiàn)：1、顧某德左跟骨骨折內(nèi)固定術(shù)后屬九級(jí)傷殘；2、后續(xù)治療費(fèi)用約需人民幣6000元；3、護(hù)理期限90天。原告支付鑒定費(fèi)2400元。訴訟中，被告許某某不服該鑒定結(jié)論，申請(qǐng)重新鑒定，本院依法予以準(zhǔn)許。經(jīng)西安市中級(jí)人民法院委托西安交通大學(xué)法醫(yī)學(xué)司法鑒定中心進(jìn)行鑒定。后被告許某某未按時(shí)繳納鑒定費(fèi)，鑒定部門(mén)遂不予鑒定。另查明，原告母親系河南省襄城縣汾陳鄉(xiāng)徐家莊村村，于19**年*月*日出生，其生育六名子女（包含原告）。

以上事實(shí)，有身份證、戶口本、證人證言、長(zhǎng)安醫(yī)院住院病案、出院結(jié)算票據(jù)、門(mén)診票據(jù)、交通費(fèi)票據(jù)、司法鑒定意見(jiàn)書(shū)、鑒定費(fèi)票據(jù)等及當(dāng)事人的陳述在卷予以佐證。

本院認(rèn)為，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。受害人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。本案中，原告在被告處工作多年，工作崗位雖有變動(dòng)，但仍屬被告單位員工。原告在工作過(guò)程中受傷，被告作為用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。同時(shí)，原告工作中主要負(fù)責(zé)銷(xiāo)售，其本職工作并非搬運(yùn)工，其穿脫鞋在貨車(chē)上作業(yè)，對(duì)存在的不安全因素缺乏一定的認(rèn)知和判斷力，自身存在一定程度的過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)30%的責(zé)任。原告的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失中，醫(yī)療費(fèi)26202.13元；住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，原告住院10天，每天按照30元計(jì)算；營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，根據(jù)原告的傷情，原告計(jì)算40天無(wú)不當(dāng)，每天按照20元計(jì)算；護(hù)理費(fèi)，根據(jù)司法鑒定意見(jiàn)，認(rèn)定90天，每天按照80元計(jì)算；誤工費(fèi)，根據(jù)原告?zhèn)榧俺鲈横t(yī)囑，認(rèn)定誤工期限200天，因原告的工資按照銷(xiāo)量取酬，標(biāo)準(zhǔn)不確定，故按照當(dāng)年度的陜西省在崗職工平均工資計(jì)算；傷殘賠償金，原告長(zhǎng)期在被告單位工作，按照城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；被撫養(yǎng)人生活費(fèi)，被撫養(yǎng)人閆梅蘭，生育6名子女，包括原告在內(nèi)的子女對(duì)其均有贍養(yǎng)義務(wù)，故計(jì)算六分之一；后續(xù)治療費(fèi)，依司法鑒定意見(jiàn)，認(rèn)定6000元；交通費(fèi)、住宿費(fèi)500元，予以認(rèn)定。經(jīng)核，原告的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失包括：醫(yī)療費(fèi)26202.13元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)300元（30元/天×10天）、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)800元（20元/天×40天）、護(hù)理費(fèi)7200元（80元/天×90天）、誤工費(fèi)26768.77元（48853元÷365天×200天）、傷殘賠償金91432元（22858元/年×20年×0.2）、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)4770元（5724元/年×5年÷6）、后續(xù)治療費(fèi)6000元、交通費(fèi)、住宿費(fèi)500元，以上合計(jì)163972.9元，由被告承擔(dān)70%的賠償責(zé)任即114781.03元，扣除已經(jīng)支付的醫(yī)療費(fèi)20848.13元及現(xiàn)金1.5萬(wàn)元后，剩余78932.9元由被告承擔(dān)。原告主張被告給付的1.5萬(wàn)元系拖欠的工資未提供相關(guān)證據(jù)佐證，本院不予支持。原告與被告之間的勞動(dòng)報(bào)酬糾紛，與本案非同一法律關(guān)系，雙方可另案解決。綜上，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十六條、第二十六條、第三十五條，最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十八條、第三十五條之規(guī)定，判決如下：

一、被告許某某于本判決生效后十五日內(nèi)賠償原告顧某德各項(xiàng)損失共計(jì)78932.9元；

二、駁回原告顧某德的其余訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)3962元（原告已預(yù)交），由原告承擔(dān)1981元，被告承擔(dān)1981元。鑒定費(fèi)2400元（原告已預(yù)交），由原告承擔(dān)720元，被告承擔(dān)1680元。被告應(yīng)承擔(dān)的上述費(fèi)用合計(jì)3661元，與上述款項(xiàng)一并支付原告。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于陜西省西安市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　王　革

代理審判員　　劉曉國(guó)

人民陪審員　　陳成明

二〇一五年八月三日

書(shū)　記　員　　馬　莉

提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛