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廣州市白云區人民法院

民事判決書

(2014)穗云法民四初字第1240號

原告：賀某某，出生年月日不詳，無戶籍信息，現住湖南省衡南縣。

原告：羅甲，身份證住址湖南省衡南縣。

原告：羅乙，身份證住址湖南省衡南縣。

原告：王某某，身份證住址湖南省衡南縣。

上述四原告共同委托代理人：嚴達興，廣東金石行律師事務所律師。

被告：徐某某，身份證住址廣州市白云區。

原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某與被告徐某某建設工程合同糾紛一案,本院于2014年11月4日受理后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。原告羅甲及原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某的共同委托代理人嚴達興到庭參加了訴訟，被告徐某某經本院公告送達訴狀副本及開庭傳票，公告期滿未到庭參加訴訟，本院依法進行缺席審理。本案現已審理終結。

原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某共同訴稱：2013年，羅某生與被告簽訂《工程建設合同》，約定羅冬生以包工包料的形式承建被告位于白云區某一棟五層房屋；工程價款的計付標準為：如果羅某生不墊付資金，則按每平方米1280元計付，如果羅某生墊付資金，則按每平方米1350元計付。在施工過程中，羅某生墊付工程款，而被告共支付羅某生進度款20.5萬元。合同簽訂后，羅某生按合同約定施工完成后，經測量，全部工程總面積為327平方米，總工程價款為441450元。房屋竣工后，經被告驗收并已入住，但被告卻遲遲不予支付剩余工程款。2014年5月14日，羅某生因交通事故去世，我們為羅某生的第一順序繼承人。為維護我們的合法權益，請求判令：1、被告支付剩余工程款236450元；2、被告承擔全部訴訟費用。

被告徐某某無答辯。

經審理查明：2013年3月，羅某生（承包方，乙方）與被告（發包方,甲方）簽訂了《建筑工程施工承包合同》，甲乙雙方約定：由乙方按照包工包料、帶水電的方式為甲方進行施工，施工內容包括基礎、框架、砌磚、內墻抹灰、外墻、門窗、樓梯、排污等。按雙方商定,工期自2013年6月5日至2014年2月30日止。工程價款：不貸資為1280元/平方米、貸資為1350元/平方米。雙方責任：甲方責任為開工前3天完成“三通一平”和提供圖紙一份給乙方。施工期間甲方監督檢查工程質量進度，負責圖紙變更，工程期間的質量驗收，以及其他事宜。乙方責任為按施工安全規范做好施工質量安全管理，防水負責人，在工程安全由乙方付全責。付款方式為分期付款：1、按工程付款50000元；2、完成第一層框架付30000元；3、完成二至五層框架各付25000元一層，在工程全部完工，預付20000元，如甲方不按時付款乙方有權停止施工，余下的工程款分兩年半內平均支付給乙方，工程竣工后記起，不得拖欠，如果甲方不按協議付款，乙方有權回收本樓出租，直至收回本工程款為止，然后還樓給甲方等等。

審理中，原告表示涉案工程位于廣州市白云區某號（以下簡稱“11號房”）。在上述合同簽訂后，羅某生即依約進行施工，并于2014年3月份完工、交付被告使用。被告共向羅某生支付工程款205000元，之后再未支付任何工程款。雙方當事人也未對涉案建筑工程做結算。

2015年5月5日，本院至11號房現場進行勘察，查得11號房現為一幢5層建筑，被告未在現場。本院至廣州市某村民委員會報建辦公室調查得知，11號房屋于2013年5月開建，于2014年3月建成，現已出租。本院向廣州市白云區人民政府新市街道辦事處城市管理科調取了11號房屋的拆建資料。其中，穗郊新宅字第242***號《農村（墟鎮）宅基地使用證》載明：位于蕭岡鄉履泰大街二巷11號宅基地房屋的宅基地使用權人為被告。《村（居）民住宅報建申請表》載明：被告于2013年5月14日申請改建上述宅基地房屋。當天，被告還簽署了《拆建保證書》、《新市街村（居）民建房保證書》等。落款時間為2013年5月30日、編號為20131027號《新市街村（居）民建房已備案確認書》載明：戶主徐某某、地址某履泰大街二巷11號，宅基地證號為穗郊新宅字第242***號，備案建基面積為51平方米，層數為3.5層。工程的建設、施工單位應嚴格按照相關技術規范……施工。本《確認書》需張貼于施工現場……。

鑒于原告表示涉案工程并未結算，本院依原告申請委托評估機構對11號房屋的工程造價進行價值評估，評估機構于2015年11月5日出具永咨司字[2015]251號《關于廣州市白云區某履泰大街二巷11號的房屋工程造價評估的報告》，根據評估報告載明的評估意見：（一）不墊資造價：418560元；（二）墊資造價：441450元。原告為本次評估預付評估費5297元。

原告主張羅某生墊資完成了涉案工程，為此向本院提交收款收據、送貨單等證據，擬證明羅某生先行出資代為購買工程材料的事實。

另查：原告賀某某為羅某生的母親，原告王某某為羅某生的配偶，原告羅甲、羅乙為羅某生的兒子，羅某生于2014年5月14日死亡，四原告均系羅某生的第一順序繼承人。

以上事實：有施工合同、進貨單、收據、工程造價評估報告、確認書、復函、死亡證明書、申請表、宅基地使用證、拆建保證書、建房保證書、照片、詢問筆錄、第一順序繼承人證明書、發票及當事人陳述等證據證實。

本院認為：羅某生沒有建筑施工資質，故其與被告簽訂的《建筑工程施工承包合同》違反了法律和行政法規的強制性規定，應為無效。從現有證據顯示，羅某生與被告簽訂了《建筑工程施工承包合同》，而被告原宅基地房屋于2013年5月申請拆除重建。經本院至現場勘查，11號房屋已為一幢重建的5層建筑。故原告舉證的證據與本院調查取證的相關情況能夠相互印證，原告主張羅某生為被告建設了11號房屋的意見合理有據，被告無出庭參加訴訟，對原告主張無發表反駁意見，本院對原告主張羅某生實際建設了11號房屋的事實予以采信。雖《建筑工程施工承包合同》歸于無效，但因羅某生對涉案工程進行了實際施工且將工程交付被告使用，根據權利對等原則，被告理應向羅某生支付相應對價。羅某生現已死亡，原告作為其第一順序繼承人有權提起本案訴訟，向被告追索權益。

經本院委托有資質的評估機構評定，涉案工程不墊資造價為418560元、墊資造價為441450元。從雙方約定的付款方式來看，被告是按照工程進度付款。而原告也陳述被告已支付了205000元的工程款。原告向本院提交的收款收據及送貨單，僅能證明羅某生出資購買工程材料的事實，但無法核實上述資金是否來源于被告已付工程款或羅某生自有資金，即原告并無提交充分證據證明羅某生墊資修建11號房屋的事實，根據誰主張誰舉證的原則，應由原告承擔舉證不能的法律后果，本院對于11號房屋的工程造價按照不墊資造價，即418560元計算的事實予以采信。原告表示被告已付工程款為205000元，屬處分己方權利，本院予以采信。被告應向原告支付剩余工程款為213560元，原告其余的訴訟請求，本院予以駁回。

被告經本院公告送達訴訟副本及開庭傳票，公告期滿未到庭參加訴訟，本院依法進行缺席判決。

綜上所述：依照《中華人民共和國合同法》第五十二條，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第一百四十四條之規定，判決如下：

一、本判決生效之日起十日內，徐某某支付賀某某、王某某、羅甲、羅乙工程款213560元；

二、駁回賀某某、王某某、羅甲、羅乙其他的訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案受理費4846元，由賀某某、王某某、羅甲、羅乙負擔345元，由徐某某負擔4501元；評估費5297元，由徐某某負擔。由徐某某負擔的受理費及評估費部分均于本判決生效之日起三日內逕付賀某某、王某某、羅甲、羅乙。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于廣州市中級人民法院。

審　判　長　　段靜楠

人民陪審員　　梁敏慈

人民陪審員　　吳月霞

二〇一六年二月二十三日

書　記　員　　蔡佳麗

建設工程合同糾紛