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江蘇省宿遷市中級人民法院

民事判決書

（2014）宿中商初字第00168號

原告宿遷市某甲信用擔(dān)保有限公司，住所地宿遷市南海路*號利民大廈*樓。

法定代表人葛某某，該公司董事長。

委托代理人呂某某，該公司員工。

委托代理人王某，該公司員工。

被告江蘇某乙建設(shè)工程有限公司，住所地宿遷國家糧食儲備庫糧油批發(fā)配送中心。

法定代表人陳某某，該公司董事長。

被告宿遷某丙貿(mào)易有限公司，住所地宿遷生態(tài)化工產(chǎn)業(yè)園經(jīng)一路東側(cè)。

法定代表人徐某某，該公司董事長。

委托代理人孫球，江蘇鐘山明鏡（宿遷）律師事務(wù)所律師。

委托代理人李小勇，江蘇鐘山明鏡（宿遷）律師事務(wù)所律師。

被告陳某某。

委托代理人唐涌，江蘇固邦律師事務(wù)所律師。

被告吳某甲。

委托代理人唐涌，江蘇固邦律師事務(wù)所律師。

被告吳某乙。

委托代理人唐涌，江蘇固邦律師事務(wù)所律師。

被告徐某某。

委托代理人郁建詳，江蘇鐘山明鏡（宿遷）律師事務(wù)所律師。

委托代理人王向陽，江蘇鐘山明鏡（宿遷）律師事務(wù)所律師。

原告宿遷市某甲信用擔(dān)保有限公司（以下簡稱某甲公司）訴被告江蘇某乙建設(shè)工程有限公司（以下簡稱某乙公司）、宿遷某丙貿(mào)易有限公司（以下簡稱某丙公司）、陳某某、吳某甲、吳某乙、徐某某追償權(quán)糾紛一案，本院于2014年7月30日立案受理后，依法組成合議庭分別于2014年9月22日、2015年1月14日公開開庭進(jìn)行了審理。原告某甲公司的委托代理人呂某某、王某，被告某丙公司的委托代理人孫球，被告陳某某、吳某甲、吳某乙的委托代理人唐涌，被告徐某某的委托代理人郁建詳、王向陽到庭參加訴訟，被告某乙公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某甲擔(dān)保公司訴稱：2013年12月23日，原告某甲擔(dān)保公司、被告某乙公司與案外人某丁銀行宿城支行（以下簡稱某丁銀行）簽訂《企業(yè)最高額保證擔(dān)保合同》，約定某乙公司向某丁銀行借款400萬元，借款期限為2013年12月23日起至2014年12月22日止，某甲公司為某乙公司提供連帶責(zé)任保證。同日，某甲擔(dān)保公司和某乙公司及被告某丙公司、徐某某、陳某某、吳某甲、吳某乙簽訂了《貸款反擔(dān)保合同》，約定某甲擔(dān)保公司為某乙公司在某丁銀行的借款400萬元提供擔(dān)保，某丙公司、徐某某、陳某某、吳某甲、吳某乙就某乙公司的該筆銀行貸款向某甲擔(dān)保公司提供連帶責(zé)任保證反擔(dān)保，某乙公司承擔(dān)擔(dān)保手續(xù)費24000元。2012年11月21日，某丙公司與某甲擔(dān)保公司簽訂《國有土地使用權(quán)抵押合同》，某丙公司將其所有的土地使用權(quán)抵押給原告，抵押價值為300萬元，抵押權(quán)利價值為210萬元。2012年12月13日，某丙公司與某甲擔(dān)保公司簽訂《抵（質(zhì)）押合同》，約定某丙公司用其機(jī)器設(shè)備為某乙公司提供反擔(dān)保，權(quán)利價值為550萬元。2013年12月23日，某丙公司向某甲擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保承諾書》，承諾用自有廠房土地及地面附著物、機(jī)器設(shè)備為此筆貸款作反擔(dān)保。2014年3月21日，某甲擔(dān)保公司為某乙公司代償借款利息78300元，2014年5月27日，貸款到期后，某乙公司未按約償還貸款，某甲擔(dān)保公司為某乙公司代償了貸款本金400萬元，利息60300元。后原告多次索要代償款無果，為維護(hù)原告合法權(quán)益，故起訴請求判令：一、某乙公司償還代償款本金400萬元、利息138600元及違約金（違約金以413.86萬元為基數(shù)按年利率10.125%自2014年5月27日起計算至2014年7月29日止，為74494.8元，合計4237094.8元；以4237094.8元為基數(shù)按照年利率9.75%自2014年7月30日起至還清款之日止），某乙公司給付貸款擔(dān)保手續(xù)費24000元；二、被告某乙公司償還原告某甲擔(dān)保公司支付的代償款本金500萬元、利息312318.07元及違約金（自2014年4月18日起按年利率9.75%計算）；三、被告某丙公司、徐某某、陳某某、吳某甲、吳某乙對上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；四、六被告承擔(dān)本案的訴訟費用。

被告某乙公司未作答辯。

被告某丙公司辯稱：原告所訴事實中2013年12月23日簽訂的《貸款反擔(dān)保合同》中加蓋在反擔(dān)保人處的某丙公司印章不是某丙公司在公安機(jī)關(guān)備案的印章，某丙公司也未使用過該印章，加蓋在反擔(dān)保人處徐某某的印鑒也不存在，但某丙公司對于2013年12月23日向某甲擔(dān)保公司出具的《反擔(dān)保承諾書》予以認(rèn)可，某丙公司在承諾書中僅對向某丁銀行貸款400萬元本金進(jìn)行擔(dān)保，不涉及其他的款項，某丙公司不同意對原告訴訟請求中的借款利息、擔(dān)保手續(xù)費及違約金承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

被告陳某某、吳某甲、吳某乙辯稱：陳某某、吳某甲、吳某乙對提供擔(dān)保的事實予以認(rèn)可，但是約定的違約金過高，且某甲擔(dān)保公司所追償?shù)膫鶛?quán)既有某丙公司提供的機(jī)器、土地抵押作為反擔(dān)保，又有陳某某、吳某甲、吳某乙提供連帶保證擔(dān)保，陳某某、吳某甲、吳某乙應(yīng)在某甲擔(dān)保公司實現(xiàn)抵押權(quán)后不足的部分承擔(dān)保證責(zé)任，但抵押財產(chǎn)的價值在1477萬元，被擔(dān)保的債權(quán)僅為500萬元，抵押擔(dān)保財產(chǎn)價值金額已經(jīng)超過了原告某甲擔(dān)保公司的債權(quán)數(shù)額，因此，陳某某、吳某甲、吳某乙不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

徐某某辯稱：經(jīng)訴訟中鑒定，在《貸款反擔(dān)保合同》上徐某某的簽字非徐某某本人所簽，徐某某不應(yīng)該承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

原告某甲擔(dān)保公司為支持其主張，提供如下證據(jù)：

1、《某丁銀行督促履行保證責(zé)任通知書》、《某丁銀行扣款通知書》。擬證明某丁銀行要求某甲擔(dān)保公司履行保證責(zé)任。

2、轉(zhuǎn)賬支票存根、進(jìn)賬單。擬證明某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行代償了借款本金和利息。

3、《企業(yè)最高額保證借款合同》和借據(jù)。擬證明原告某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行借款提供擔(dān)保的事實。

4、《貸款反擔(dān)保合同》一份。擬證明某丙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙、徐某某為某乙公司該筆借款向原告某甲擔(dān)保公司提供反擔(dān)保；

5、《國有土地使用權(quán)抵押合同》及《他項權(quán)證》各一份。擬證明某丙公司以土地使用權(quán)向原告某甲擔(dān)保公司提供抵押反擔(dān)保；

6、《抵（質(zhì)）押合同》及《動產(chǎn)抵押登記書》各一份。擬證明某丙公司以機(jī)器設(shè)備向某甲擔(dān)保公司提供抵押反擔(dān)保；

7、《反擔(dān)保書承諾書》一份。擬證明被告某丙公司為某乙公司提供反擔(dān)保。

被告某乙公司對上述證據(jù)未發(fā)表質(zhì)證意見。

被告某丙公司對上述證據(jù)的質(zhì)證意見：對證據(jù)1、證據(jù)2、證據(jù)3、證據(jù)5、證據(jù)6、證據(jù)7的真實性沒有異議；對證據(jù)4《貸款反擔(dān)保合同》的真實性不予認(rèn)可，該證據(jù)的最后一頁落款丙方反擔(dān)保人處的印章不是某丙公司在公安機(jī)關(guān)登記使用的印章，某丙公司在2013年7月3日已啟用新的印章在公安機(jī)關(guān)備案，而在該份《貸款反擔(dān)保合同》簽訂的同日即2013年12月23日某丙公司出具的《反擔(dān)保書承諾書》的印章就是某丙公司在公安機(jī)關(guān)登記備案的真實印章，足以反映某甲擔(dān)保公司所提供該證據(jù)不是真實的，另外，該反擔(dān)保人處加蓋的徐某某印鑒某丙公司也從未刻制過。

被告陳某某、吳某甲、吳某乙對上述證據(jù)的質(zhì)證意見：對上述八組證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均認(rèn)可。

被告徐某某對上述證據(jù)的質(zhì)證意見為：對證據(jù)1、證據(jù)2、證據(jù)3、證據(jù)5、證據(jù)6、證據(jù)7無異議；對證據(jù)4《貸款反擔(dān)保合同》中徐某某的簽名真實性不予認(rèn)可，鑒定報告證實合同中徐某某的簽字不是徐某某本人所簽。

被告某丙公司為證明其抗辯主張，向本院提交如下證據(jù)：宿遷市公安局宿豫分局印章備案證明。擬證明某甲擔(dān)保公司所提供《貸款反擔(dān)保合同》加蓋的某丙公司的印章不是某丙公司于2013年7月3日之后所備案的印章。

原告某甲擔(dān)保公司對某丙公司提供證據(jù)的質(zhì)證意見為：對證據(jù)真實性沒有異議，但只能證明該印章被備案，不能證明《貸款反擔(dān)保合同》中某丙公司的印章和簽章被停止使用。

其他被告對某丙公司的證據(jù)未發(fā)表質(zhì)證意見。

被告徐某某為證明其抗辯主張，向本院提供如下證據(jù)：徐某某申請由本院委托鑒定的《無錫江南司法鑒定所司法鑒定意見書》一份。擬證明某甲擔(dān)保公司提供《貸款反擔(dān)保合同》中徐某某簽名是不真實的，徐某某不應(yīng)該承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

原告某甲擔(dān)保公司對徐某某提供證據(jù)的質(zhì)證意見為：

對鑒定書不認(rèn)可，希望重新委托鑒定。

其他被告對徐某某提供的證據(jù)均予以認(rèn)可。

被告某乙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙未提供證據(jù)。

本院認(rèn)證意見為：

對原告某甲擔(dān)保公司提供的證據(jù)：證據(jù)1、證據(jù)2、證據(jù)3、證據(jù)5、證據(jù)6、證據(jù)7形式合法，雙方對其真實性和合法性均予以認(rèn)可，且相關(guān)證據(jù)能夠證明本案的有關(guān)事實，對上述證據(jù)本院予以認(rèn)定，作為本案的定案證據(jù)；證據(jù)4《貸款反擔(dān)保合同》中某乙公司的蓋章也與證據(jù)3中《企業(yè)最高額保證擔(dān)保借款合同》和借據(jù)的印章一致，陳某某、吳某甲、吳某乙對其在該合同上的簽名無異議，對某乙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙在該合同上的蓋章和簽名，本院予以確認(rèn)，對該合同上某丙公司和徐某某的蓋章和簽名的真實性，本院將在裁判說理部分闡述。

對被告某丙公司提供的證據(jù)：系公安機(jī)關(guān)出具的備案證明，原告某甲擔(dān)保公司對證據(jù)的真實性無異議，本院依法予以認(rèn)定，該證據(jù)能夠證明某丙公司對其更換的公章在公安機(jī)關(guān)進(jìn)行備案及備案的時間等事實。

對被告徐某某提供的證據(jù)：該證據(jù)系本院委托合法的司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定意見，原告某甲擔(dān)保公司雖提出異議，但不能證明該鑒定意見違反法定程序或存在明顯的問題，不符合重新鑒定的條件，本院對該證據(jù)予以認(rèn)定。

本院經(jīng)審理查明：

2012年11月21日，原告某甲擔(dān)保公司與被告某丙公司簽訂《國有土地使用權(quán)抵押合同》一份，約定被告某丙公司以其所有的位于宿遷生態(tài)化工產(chǎn)業(yè)園經(jīng)一路東側(cè)，楊子路南側(cè)面積18767平方米土地使用權(quán)為涉案借款提供抵押反擔(dān)保。2012年12月13日，雙方還簽訂《抵（質(zhì)）押合同》一份，約定被告某丙公司以其機(jī)器設(shè)備為涉案借款提供抵押反擔(dān)保。上述兩份合同均加蓋了某丙公司的印章（該印章中無數(shù)字編碼），上述抵押擔(dān)保均依法辦理了抵押登記手續(xù)。

2013年12月23日，原告某甲擔(dān)保公司、被告某乙公司與某丁銀行簽訂編號為某丁銀行字（2013706666***）第000***號《企業(yè)最高額保證借款合同》，約定某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行自2013年12月23日至2014年12月22日期間的借款，在最高限額貸款不超過400萬元內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，貸款利率以貸款發(fā)放時適用的中國人民銀行現(xiàn)行公布的相應(yīng)期限檔次貸款利率為基準(zhǔn)利率上浮35%確定；保證范圍包括借款人在本合同項下與貸款人發(fā)生的全部債務(wù)本金、利息、逾期利息、罰息、復(fù)利、手續(xù)費、違約金及實現(xiàn)債權(quán)的費用等；借款人未按約定期限還款，就逾期部分，從逾期之日起按照逾期貸款罰息利率計收利息，直至清償本息為止，逾期貸款罰息為原約定貸款利息水平上加收50%；違約條款其中約定，借款人未按約定履行對貸款人的支付和清償義務(wù)，借款人或保證人經(jīng)營狀況惡化、支付能力下降或是發(fā)生可能喪失履行能力的其他情形的，貸款人有權(quán)視具體情形采取宣布本合同、借款人與貸款人之間的其他合同項下尚未償還的貸款本息等和其他應(yīng)付款項全部或部分立即到期，并要求借款人立即提前償還前述款項，要求保證人承擔(dān)或提前承擔(dān)保證責(zé)任。

2013年12月23日，原告某甲擔(dān)保公司作為甲方（擔(dān)保人），被告某乙公司作為乙方（借款人），與載明名稱為某丙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙、徐某某作為丙方（反擔(dān)保人）簽訂編號為（2013）宿潤保字347號《貸款反擔(dān)保合同》，合同約定，“1.1根據(jù)甲方與某丁銀行簽訂的《企業(yè)最高額保證借款合同》有關(guān)規(guī)定，乙方借款400萬元……借款期限自2013年12月23日至2013年12月22日止……2.3乙方必須按時償還到期貸款，如不能按期歸還到期貸款，甲方代為償還后，有權(quán)向乙方、丙方進(jìn)行追償，同時反擔(dān)保人承擔(dān)連帶保證責(zé)任……4.2丙方對乙方債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期到貨款到期次日后的二年。4.3丙方的責(zé)任范圍為借款的本金、利息（含罰息、復(fù)息）和實現(xiàn)的費用（含律師費、訴訟費、各種違約金）……5.2乙方不能按期歸還貸款的或由甲方代為償還的，甲方一次性向乙方收取違約金40萬元，并從逾期之日或償還之日按此貸款行同期執(zhí)行利率的四倍向乙方收取滯納金”。某甲公司、某乙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙分別在合同上蓋章或簽名，合同丙方（反擔(dān)保人）加蓋名為某丙公司的印章（該印章中無數(shù)字編碼），法定代表人處加蓋名為徐某某的個人印鑒，合同丙方（反擔(dān)保人）處有名為徐某某的簽名。

2013年12月23日，某丙公司向某甲擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保書承諾書》一份，內(nèi)容載明：某乙公司向江蘇宿豫東吳村鎮(zhèn)銀行申請貸款總額不超過人民幣450萬元和向某丁銀行申請貸款總額不超過人民幣600萬元，總計貸款總額不超過1050萬元，用途為流動資金，由某甲擔(dān)保公司擔(dān)保。某丙公司自愿以坐落于宿遷生態(tài)化工產(chǎn)業(yè)園經(jīng)一路東側(cè)、揚(yáng)子路南側(cè)的土地以及地面附著物抵押（土地證號：宿國用（2012）第14***號）和自有設(shè)備抵押為某甲擔(dān)保公司做反擔(dān)保，對上述貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期至貸款到期后兩年。承諾書還約定了其他內(nèi)容。某丙公司在出具人處加蓋印章（該印章中有尾號為0***的數(shù)字編碼），徐某某作為股東在承諾書簽名。

2013年12月24日，被告某乙公司自某丁銀行處取得借款400萬元，約定的到期日為2014年11月27日，借款月利率為6.75‰。2014年3月21日，某丁銀行向某甲擔(dān)保公司發(fā)出《某丁銀行督促履行保證責(zé)任通知書》，載明某甲擔(dān)保公司于2013年12月23日為某乙公司從該行貸款400萬元提供連帶責(zé)任擔(dān)保，該筆貸款應(yīng)于2014年3月20日結(jié)息，利息為78300元，經(jīng)該行多次催收，利息沒有結(jié)算，請某甲擔(dān)保公司盡快履行保證責(zé)任或督促借款人盡快償還貸款利息，否則依法保留按照有關(guān)法律和保證合同采取相應(yīng)措施。同日，某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行代償利息78300元。2014年5月15日，某丁銀行向某甲擔(dān)保公司發(fā)出《某丁銀行督促履行保證責(zé)任通知書》，載明上述貸款應(yīng)于2014年5月27日到期，該行在貸后檢查中，發(fā)現(xiàn)某乙公司目前已停工不經(jīng)營，已無營業(yè)收入來償還到期貸款本金和利息，請某甲擔(dān)保公司盡快履行保證責(zé)任或督促借款人盡快償還貸款本金和利息。2014年5月27日，某丁銀行向某甲擔(dān)保公司發(fā)送《某丁銀行扣款通知書》，載明上述貸款截至2014年5月27日應(yīng)代償本金400萬元，利息60300元，本息共計4060300元，請某甲擔(dān)保公司盡快履行保證責(zé)任，代償貸款本金和利息。同日，某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行代償4060300元。原告某甲擔(dān)保公司追索代償款未果，故而成訟。

另查明：2013年7月3日，某丙公司就擬刻制的公司公章、合同專用章、財務(wù)專用章共3枚，向宿遷市公安局宿豫分局備案登記。該備案的某丙公司公章（公章上有尾號為0***的數(shù)字編碼）與前述2013年12月23日某丙公司向某甲擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保書承諾書》上某丙公司公章為同一枚印章。

訴訟中，經(jīng)本院當(dāng)庭比對，2013年12月23日《貸款反擔(dān)保合同》丙方（反擔(dān)保人）處加蓋的印文為某丙公司的公章與2012年12月13日某丙公司簽訂的《抵（質(zhì)）押合同》中的公章以及某丙公司于2013年7月3日在公安機(jī)關(guān)備案的公章、于2013年12月23日向某甲擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保書承諾書》上的公章均不相同。原告某甲擔(dān)保公司對比對結(jié)果也予認(rèn)可。

訴訟中，經(jīng)被告徐某某申請，本院委托，無錫江南司法鑒定所出具編號為江南司鑒所（2014）文鑒字第301號《文書鑒定意見書》，對（2013）宿潤保字347號《貸款反擔(dān)保合同》上末頁反擔(dān)保人處簽名徐某某的筆跡與《反擔(dān)保書承諾書》中徐某某的簽名及徐某某在法院當(dāng)場書寫的筆跡樣本進(jìn)行比對鑒定，結(jié)論為《貸款反擔(dān)保合同》末頁上簽名“徐某某”筆跡不是徐某某本人書寫。某甲擔(dān)保公司為此支出鑒定費26000元。

經(jīng)各方當(dāng)事人確認(rèn)，本案的爭議焦點為：一、被告某丙公司承擔(dān)的保證范圍如何確定；二、被告陳某某、吳某甲、吳某乙是否應(yīng)在某丙公司提供物的擔(dān)保之外的不足清償債務(wù)的部分款項向某甲擔(dān)保公司承擔(dān)償還責(zé)任，即被告陳某某、吳某甲、吳某乙是否因某丙公司提供物的擔(dān)保及提供物的擔(dān)保價值超過債權(quán)數(shù)額而免除擔(dān)保責(zé)任；三、被告徐某某是否為某乙公司的案涉款項向某甲擔(dān)保公司提供擔(dān)保；四、原告某甲擔(dān)保公司主張的違約金是否過高，是否應(yīng)當(dāng)予以減少。

關(guān)于第一個爭議焦點，本院認(rèn)為：2013年12月23日《貸款反擔(dān)保合同》上丙方（反擔(dān)保人）處雖有印文為某丙公司、個人印鑒為徐某某的蓋章或蓋印，但該某丙公司公章與2012年12月13日某丙公司簽訂的《抵（質(zhì)）押合同》中的公章以及某丙公司于2013年7月3日在公安機(jī)關(guān)備案的公章均不相同，原告某甲擔(dān)保公司未能舉證證明該公章和徐某某的印鑒為某丙公司使用的公章和印鑒，且某丙公司于同日向某甲擔(dān)保公司出具《反擔(dān)保書承諾書》上加蓋了在公安機(jī)關(guān)備案的公章，進(jìn)一步印證了《貸款反擔(dān)保合同》上的公章并非某丙公司使用的公章。因而，本院依法對《貸款反擔(dān)保合同》上加蓋的某丙公司的公章和徐某某的印鑒的真實性不予認(rèn)可，該《貸款反擔(dān)保合同》中的約定內(nèi)容對某丙公司不具有法律約束力。但被告某丙公司于2013年12月23日向某甲擔(dān)保公司出具了《反擔(dān)保書承諾書》，承諾對某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行擔(dān)保的案涉貸款款項向某甲擔(dān)保公司承擔(dān)連帶責(zé)任保證，因而，某丙公司對某甲擔(dān)保公司為某乙公司向某丁銀行代償?shù)馁J款本金和利息應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，對某甲擔(dān)保公司依照《貸款反擔(dān)保合同》主張的違約金，因無合同依據(jù)，某丙公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

關(guān)于第二個爭議焦點，本院認(rèn)為：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。本案被告某丙公司提供的物的擔(dān)保屬第三人提供物的擔(dān)保，且當(dāng)事人之間并未就如何實現(xiàn)人的擔(dān)保與物的擔(dān)保作出約定，故原告某甲擔(dān)保公司可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求各保證人承擔(dān)相應(yīng)的保證責(zé)任。且各保證人在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。故對被告陳某某、吳某甲、吳某乙的關(guān)于原告某甲擔(dān)保公司應(yīng)就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)的辯稱，本院不予采納。

關(guān)于第三個爭議焦點，本院認(rèn)為：經(jīng)司法鑒定，《貸款反擔(dān)保合同》末頁上簽名“徐某某”筆跡不是徐某某本人書寫，原告某甲擔(dān)保公司雖對該司法鑒定意見書提出異議，要求重新鑒定，但其未提出合理的異議理由，對其要求重新鑒定的請求，本院不予準(zhǔn)許。因原告某甲擔(dān)保公司不能證明徐某某為本案款項提供擔(dān)保，對原告某甲擔(dān)保公司要求徐某某承擔(dān)保證責(zé)任的訴訟請求，本院不予支持。因鑒定結(jié)論能夠支持徐某某的抗辯及申請鑒定的異議，原告某甲擔(dān)保公司為司法鑒定支出的26000元鑒定費用應(yīng)由其自行負(fù)擔(dān)。

關(guān)于第四個爭議焦點，本院認(rèn)為：原告某甲擔(dān)保公司主張的違約金應(yīng)予支持，不應(yīng)予以減少。理由為，原告某甲擔(dān)保公司作為甲方，與被告某乙公司作為乙方，某丙公司、陳某某、吳某甲、吳某乙作為丙方，三方簽訂的《貸款反擔(dān)保合同》明確約定，“乙方不能按期歸還貸款的或由甲方代為償還的，甲方一次性向乙方收取違約金40萬元，并從逾期之日或償還之日按此貸款行同期執(zhí)行利率的四倍向乙方收取滯納金，同時全額扣除收取的風(fēng)險保證金”。前述約定中的違約金及滯納金，實質(zhì)皆為違約金，原告某甲擔(dān)保公司要求自代償之日起，按年利率10.125%和年利率9.75%的標(biāo)準(zhǔn)主張，明顯低于合同約定，且符合法律規(guī)定，依法應(yīng)予支持。對于某甲擔(dān)保公司主張違約金自起訴之日的計算基數(shù)為代償款項加上代償后至起訴前的違約金之和，本院認(rèn)為，原告將代償后至起訴前的違約金計入起訴后違約金計算基數(shù)無合同和法律依據(jù)，本院不予支持，起訴后的違約金的計算基數(shù)仍應(yīng)以代償款項數(shù)額計算。

被告某乙公司經(jīng)本院合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，不影響本院對本案的審理。綜上，依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第四條、第十八條、第二十一條、第三十一條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條，以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告江蘇某乙建設(shè)工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告宿遷市某甲信用擔(dān)保有限公司代償款4138600元及違約金（違約金以4138600元為基數(shù)按年利率10.125%自2014年5月27日起計算至2014年7月29日止，為74494.8元；以4138600元為基數(shù)按照年利率9.75%自2014年7月30日起計算至實際清償之日止）。

二、被告宿遷某丙貿(mào)易有限公司對本判決主文第一項確定的債務(wù)中代償款項4138600元承擔(dān)連帶保證責(zé)任，被告陳某某、吳某甲、吳某乙對本判決主文第一項確定的全部債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。被告宿遷某丙貿(mào)易有限公司、陳某某、吳某甲、吳某乙承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被告江蘇某乙建設(shè)工程有限公司追償。

三、駁回原告宿遷市某甲信用擔(dān)保有限公司的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費40697元，被告江蘇某乙建設(shè)工程有限公司、宿遷某丙貿(mào)易有限公司、陳某某、吳某甲、吳某乙共同負(fù)擔(dān)；鑒定費26000元，由原告宿遷市某甲信用擔(dān)保有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省高級人民法院。根據(jù)《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定，向江蘇省高級人民法院預(yù)交上訴案件受理費40697元。江蘇省高級人民法院開戶行及賬號：中國農(nóng)業(yè)銀行南京山西路支行，10-113301040002***。

審　判　長　　魏良軍

代理審判員　　周棟才

代理審判員　　張　熠

二〇一五年三月十三日

書　記　員　　潘為芳

追償權(quán)糾紛