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廣西壯族自治區(qū)梧州市萬(wàn)秀區(qū)人民法院

民事判決書(shū)

（2016）桂0403民初110號(hào)

原告盧某。

委托代理人邱俊山，廣西彤日律師事務(wù)所律師。

委托代理人張石，廣西皓元律師事務(wù)所律師。

被告周某某。

被告梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司，住所地廣西梧州市某某路。

法定代表人周某某，該公司經(jīng)理。

以上兩被告委托代理人鄒茂騰，廣西通途律師事務(wù)所律師。

原告盧某與被告周某某、梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：某某公司）合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2016年1月18日立案受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2016年4月18日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告盧某委托代理人張石、被告周某某、某某公司委托代理人鄒茂騰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告盧某訴稱(chēng)：被告某某公司成立于2009年5月4日，是被告周某某個(gè)人出資設(shè)立的私營(yíng)公司。2011年2月份，被告周某某找原告盧某，要求合作經(jīng)營(yíng)被告某某限公司，并于2011年2月11日簽訂了一份《合作協(xié)議》，協(xié)議約定了“股權(quán)份額及股利分配、其他條款、雙方權(quán)利和義務(wù)、補(bǔ)充條款”等內(nèi)容。簽訂協(xié)議后，原告盧某根據(jù)合作協(xié)議支付了合作款項(xiàng)20萬(wàn)元給被告周某某。由于經(jīng)營(yíng)理念不同，原告盧某與被告周某某于2014年8月8日簽訂一份《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營(yíng)的協(xié)議》，經(jīng)結(jié)算確認(rèn)，被告周某某應(yīng)退314227元給原告盧某，并約定了支付期限、違約責(zé)任等內(nèi)容。原告盧某退出合作經(jīng)營(yíng)后，被告周某某2014年9月26日以抵款說(shuō)明支付50000元、2014年12月2日還款100000元（共150000元）給原告盧某，尚欠164227元未付。現(xiàn)被告沒(méi)按《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營(yíng)的協(xié)議》約定履行還款義務(wù)，顯屬違約，應(yīng)負(fù)退還款項(xiàng)164227元及違約金52407.77元給原告盧某的民事責(zé)任。為此，原告遂向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令：一、被告周某某、某某公司退還款項(xiàng)164227元及違約金52407.77元給原告盧某（違約金計(jì)算：按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期同類(lèi)貸款利率四倍計(jì)算，從2014年9月10日暫計(jì)至2015年12月21日為52407.77元，之后的違約金另計(jì)算至本案生效判決規(guī)定履行期限的最后一日止）；二、本案的訴訟費(fèi)由被告周某某、某某公司承擔(dān)。

原告對(duì)其陳述的事實(shí)在舉證期限內(nèi)提供的證據(jù)有：1.原告身份證復(fù)印件，擬證明原告的身份及主體資格情況；2.被告周某某身份證、被告某某公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，擬證明兩被告的主體資格情況；3.《合作協(xié)議》復(fù)印件，擬證明原告盧某與被告周某某合作經(jīng)營(yíng)被告某某公司的情況；4.《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營(yíng)的協(xié)議》復(fù)印件，擬證明經(jīng)結(jié)算確認(rèn)，被告周某某應(yīng)退314227元給原告盧某，并約定了支付期限、違約責(zé)任等；5.《抵款說(shuō)明》、《還款收條》復(fù)印件，擬證明原告盧某退出合作經(jīng)營(yíng)后，被告周某某于2014年9月26日以抵款說(shuō)明支付50000元、2014年12月2日還款100000元，共支付150000元給原告盧某，尚欠原告盧某164227元未付。

被告周某某、某某公司共同答辯稱(chēng)，一、本案退股合同糾紛是以合法形式掩蓋非法目的的行為，依法無(wú)效。因?yàn)橥斯蓞f(xié)議中所退的款項(xiàng)包含有案外人鄧某某的借款本金和利息114227元，該民間借款的利息是按照月息三分計(jì)算的，超過(guò)最高法司法解釋關(guān)于民間借貸的年利率24%的規(guī)定，超出部分是不予保護(hù)的，且股權(quán)糾紛與民間借貸糾紛是不同性質(zhì)的糾紛，又是案外人的本金和利息，不應(yīng)合并審理；二、本案退股協(xié)議主要條款是互相矛盾的，既在協(xié)議中約定了付款時(shí)間、金額及逾期付款的責(zé)任，同時(shí)又約定實(shí)際支付完全部款項(xiàng)原告才不再享有股權(quán)和分紅，意思是原告未收到全部款項(xiàng)時(shí)是保留股權(quán)和分紅的，該協(xié)議條款是前后矛盾，無(wú)法履行，因此無(wú)效，不存在退還，更不應(yīng)支付違約金。綜上，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴請(qǐng)。

被告周某某、某某公司為其上述辯解在舉證期限內(nèi)向本院提交的證據(jù)有：1.收條、請(qǐng)（領(lǐng)）款單復(fù)印件3份，擬證明原告盧某投入被告某某公司的股金共人民幣200000元，與合作協(xié)議約定由原告盧某應(yīng)投入的股金一致；2.《借條》復(fù)印件1份，擬證明被告周某某與原告盧某合股經(jīng)營(yíng)的被告某某公司向案外人鄧某某借款200000元，約定月利率3分，其利息約定違反了法律規(guī)定；3.收據(jù)復(fù)印件2份，擬證明鄧某某收到還款150000元，至《退股協(xié)議》簽署時(shí)，尚欠鄧某某借款本金50000元；4.2013年12月20日抵款說(shuō)明復(fù)印件，擬證明向鄧某某支付利息26046.00元；5.2014年9月26日抵款說(shuō)明復(fù)印件，擬證明被告向鄧某某還借款本金50000元；6.還款收條復(fù)印件、銀行進(jìn)賬單復(fù)印件，擬證明被告支付給盧某股權(quán)轉(zhuǎn)讓款100000元；7.財(cái)務(wù)憑證復(fù)印件2份、股本及借款明細(xì)、借款利息表，擬證明原告盧某股本金額為200000元，向鄧某某借款200000元，按約定尚應(yīng)付鄧某某利息128454元，所欠利息由兩股東各承擔(dān)50%，即64227元。

經(jīng)過(guò)開(kāi)庭質(zhì)證，被告對(duì)原告提供的證據(jù)提出如下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)原告提供的證據(jù)1-4的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)異議，但對(duì)證據(jù)3、4擬證明目的不予認(rèn)可，認(rèn)為證據(jù)3《合作協(xié)議》第一條第二項(xiàng)明確原告是以20萬(wàn)元現(xiàn)金入股，占股份51%；證據(jù)4退股協(xié)議約定的履行條款互相矛盾，既約定付款時(shí)間、金額以及違約金，又約定被告在支付完以上所有款項(xiàng)后原告不得再享有公司的股權(quán)和分紅，意思是如果不支付完畢款項(xiàng)，股權(quán)不轉(zhuǎn)移，若股權(quán)不轉(zhuǎn)移，交易不發(fā)生，則無(wú)需支付違約金，該協(xié)議互相矛盾，無(wú)法履行屬無(wú)效或未生效；對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為原告盧某與被告周某某共同作為批準(zhǔn)人，說(shuō)明這筆款項(xiàng)是支付給案外人鄧某某的利息，抵款說(shuō)明的款項(xiàng)是支付給案外人鄧某某的；《還款收條》是退回給原告盧某的，因此是原告盧某收款，不存在原告批準(zhǔn)；抵款說(shuō)明是抵充給案外人鄧某某的利息，因此退股協(xié)議中把案外人的本息計(jì)算入了退股金額內(nèi)。原告對(duì)被告提供的證據(jù)提出如下質(zhì)證意見(jiàn)：對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無(wú)異議；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性、合法性無(wú)異議，但不認(rèn)同被告的證明目的；對(duì)證據(jù)3無(wú)異議；對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性無(wú)異議，認(rèn)為是公司的運(yùn)作支付給案外人的借款本息；對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性、合法性無(wú)異議，認(rèn)為是抵充原告5萬(wàn)元的退股金，不認(rèn)同被告擬證明向鄧某某還借款50000元的目的；對(duì)證據(jù)6的三性均無(wú)異議；對(duì)證據(jù)7的三性均有異議，認(rèn)為是被告自行制作的不予認(rèn)可。

本院結(jié)合雙方舉證、質(zhì)證，認(rèn)證如下：（一）對(duì)原告提供的證據(jù)1、2及被告提供的證據(jù)1、3、6，因原、被告雙方均無(wú)異議，且提供的證據(jù)能證明其合法來(lái)源，并具有真實(shí)性、合法性及關(guān)聯(lián)性，符合法律規(guī)定的證據(jù)要件，能夠證明其陳述的事實(shí)，本院依法對(duì)上述證據(jù)的效力予以確認(rèn)，并作為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)；（二）對(duì)原告提供的證據(jù)3、4、5及被告提供的證據(jù)2、4、5，因原、被告雙方對(duì)其真實(shí)性、合法性均無(wú)異議，只是對(duì)證據(jù)所證明的內(nèi)容有不同意見(jiàn)和看法，但并不影響證據(jù)的效力，故本院對(duì)上述證據(jù)的效力也予以認(rèn)定，至于所證明的內(nèi)容，由本院結(jié)合其他證據(jù)綜合分析后在事實(shí)部分作認(rèn)定；（三）對(duì)被告提供的證據(jù)7，因該證據(jù)是被告單方制作，也無(wú)單位印章或簽名，且原告也不予認(rèn)可，對(duì)該證據(jù)效力，本院不予認(rèn)定。

經(jīng)法庭調(diào)查，并結(jié)合全案證據(jù)，本院確認(rèn)以下法律事實(shí)：2009年5月4日，被告周某某個(gè)人獨(dú)資成立被告某某公司，經(jīng)營(yíng)商用節(jié)能中央熱水、制冷供給系統(tǒng)、空調(diào)、五金交電、設(shè)計(jì)安裝、裝飾工程、維修、家用電器批發(fā)零售。2011年2月28日，被告周某某與原告盧某達(dá)成合作經(jīng)營(yíng)被告某某公司的合意，并簽訂了《梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司合作協(xié)議》（下稱(chēng)：合作協(xié)議），該協(xié)議約定：原告盧某以現(xiàn)金20萬(wàn)元入股，持有51%股份；被告周某某以現(xiàn)金5萬(wàn)元、經(jīng)營(yíng)押金0.8萬(wàn)元及公司所有資產(chǎn)和除下鄉(xiāng)家能熱水項(xiàng)目之外所有項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)銷(xiāo)售權(quán)入股，持有49%股份；合作期內(nèi)，雙方的原始股本金不得作為其他用途，只能用于雙方合作的經(jīng)營(yíng)和業(yè)務(wù)往來(lái)上，專(zhuān)款專(zhuān)用，獨(dú)立核算；協(xié)議生效后三年內(nèi)雙方不允許退出股份，如有退股，其所持股權(quán)由其他股東認(rèn)購(gòu)；如其他股東不認(rèn)購(gòu)，退股方方可轉(zhuǎn)讓給第三方等內(nèi)容。簽訂協(xié)議后，原告盧某投入股金20萬(wàn)元。后在合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，由于經(jīng)營(yíng)理念不同，原告盧某與被告周某某于2014年8月8日簽訂一份《退出梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的合作經(jīng)營(yíng)的協(xié)議》（下稱(chēng)：退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議），該協(xié)議約定：原告盧某退出被告某某公司的合作經(jīng)營(yíng)；被告周某某需分期支付欠下原告盧某的款項(xiàng)共314227元；支付期限：被告周某某在2014年9月10日前支付第一期款50000元；在2014年10月10日前支付第二期款60000元；在2014年11月10日前支付第三期款70000元；在2014年12月10日前支付第四期款70000元；在2015年1月10日前支付第五期款32113.5元；在2015年2月10日前支付第六期款32113.5元；如被告周某某不能按時(shí)付款，則從不能付款之日起，以所欠剩余金額為基數(shù)，按照同期基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)算違約金等內(nèi)容。之后，被告周某某經(jīng)原告盧某、被告周某某、某某公司同意，于2014年9月26日以用戶(hù)陳某甲和原告盧某應(yīng)付被告某某公司的空調(diào)款共12600元作抵減及實(shí)際支付金額37400元的方式支付第一期款項(xiàng)50000元給原告盧某，于2014年12月2日通過(guò)轉(zhuǎn)賬方式支付第二期款項(xiàng)60000元及第三期款項(xiàng)40000元，尚欠第三期款30000元、第四期款70000元、第五期款32113.5元、第六期款32113.5元共164227元至今未付。原告多次催收未果而成訟。

本院認(rèn)為，原告盧某與被告周某某簽訂的《合作協(xié)議》、《退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》均是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且內(nèi)容沒(méi)有違反法律規(guī)定，均合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)共同遵守和履行。依照《退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》約定，原告退出某某公司的合作經(jīng)營(yíng)，被告周某某應(yīng)分期支付欠原告的款項(xiàng)共314227元。現(xiàn)原告退出了某某公司的合作經(jīng)營(yíng)，但被告周某某只支付第一期、第二期及第三期部分款項(xiàng)共150000元給原告，沒(méi)有依約全面履行付款義務(wù)，拖欠原告164227元至今未付，顯屬不當(dāng)，故原告要求被告周某某退還164227元的訴訟請(qǐng)求，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以支持。由于被告周某某沒(méi)有依約付清所欠原告的款項(xiàng)，占用了原告資金，其行為確實(shí)構(gòu)成違約，依法應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，故原告要求被告周某某給付違約金，合法有據(jù)，本院依法應(yīng)予支持。但原告要求被告周某某按合同約定的銀行同期同類(lèi)貸款利率四倍計(jì)付違約金，因被告不同意支付違約金，而原告又未能提供證據(jù)證實(shí)其實(shí)際損失，于法可認(rèn)定的其預(yù)期可得的利益是銀行利息損失，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙艞l第二款規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。因此根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，并兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，被告周某某應(yīng)以實(shí)際欠款金額為基數(shù)，參照中國(guó)人民銀行公布的同期同類(lèi)貸款利率計(jì)付違約金較為客觀合理。至于原告要求被告某某公司與被告周某某共同退還款項(xiàng)于法無(wú)據(jù)，因?yàn)椤逗献鲄f(xié)議》及《退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》是原告與被告周某某簽訂，被告某某公司并非上述協(xié)議的權(quán)利義務(wù)主體，雖然被告某某公司是被告周某某個(gè)人獨(dú)資的公司，但原告沒(méi)有證據(jù)證明被告周某某與被告某某公司的財(cái)產(chǎn)混同，故原告要求被告某某公司與被告周某某共同退還本案款項(xiàng)，無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法不予支持。對(duì)被告某某公司提出駁回原告對(duì)其訴訟請(qǐng)求的辯解意見(jiàn)，本院依法予以采納。被告周建文以本案退還的款項(xiàng)包含案外人鄧某某的高利貸借款本金和利息應(yīng)分案審理、以及協(xié)議條款互相矛盾無(wú)效等為由，要求駁回原告訴請(qǐng)的理由不能成立，因?yàn)楸桓嬷苣衬乘峁┑淖C據(jù)均不能證明本案所欠款項(xiàng)包含案外人鄧某某的借款本金和利息，至于《退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》關(guān)于所欠款項(xiàng)付清前后的權(quán)利分紅及逾期付款違約金的約定，并不影響《退出合作經(jīng)營(yíng)協(xié)議》的成立和效力。故對(duì)被告周某某提出駁回原告訴訟請(qǐng)求的抗辯意見(jiàn)，本院依法不予采納。

綜上，為維護(hù)當(dāng)事人的合法民事權(quán)益，本院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條第一款、第一百零七條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)合同法﹥?nèi)舾蓡?wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙艞l第二款、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告周某某應(yīng)退還原告盧某164227元；

二、被告周某某應(yīng)向原告盧某支付逾期還款違約金（違約金計(jì)算：2014年11月11日至2014年12月10日以金額30000元計(jì)，2014年12月11日至2015年1月10日以金額100000元計(jì)，2015年1月11日至2015年2月10日以金額132113.5元計(jì)，2015年2月11日至本案生效判決規(guī)定的履行期限之日止以金額164227元計(jì)，均按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期同類(lèi)貸款利率的1.3倍計(jì)付）；

三、駁回原告盧某對(duì)被告梧州市某某節(jié)能設(shè)備有限公司的訴訟請(qǐng)求。

本案案件受理費(fèi)4550元，減半收取為2275元（原告已預(yù)交），全部由被告周某某負(fù)擔(dān)。

上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢。逾期則應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本判決規(guī)定的履行期限最后一日起二年內(nèi)，向本院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于梧州市中級(jí)人民法院，并于上訴期限屆滿(mǎn)之日起七日內(nèi)，預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。逾期不交的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判員　　胡石蓮

二〇一六年四月二十七日

書(shū)記員　　黃月瞳

合伙協(xié)議糾紛