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重慶市渝中區人民法院

民事判決書

（2016）渝0103民初13627號

原告：李某某，男，1967年2月24日出生，漢族，住重慶市渝中區。

委托訴訟代理人：李章虎，上海錦天城（重慶）律師事務所律師。

被告：廖某某，男，1969年1月1日出生，漢族，住四川省仁壽縣。

原告李某某與被告廖某某借款合同糾紛一案，本院于2016年8月3日立案受理后，經審理發現有不宜適用簡易程序的情形，裁定轉為普通程序，于2016年11月29日公開開庭審理了本案。原告李某某的委托訴訟代理人李章虎到庭參加訴訟，被告廖某某經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭。本案現已審理終結。

原告李某某向本院提出訴訟請求：1、判令被告支付原告到期借款本金121萬元；2、判令被告支付原告利息199650元（以121萬元為基數，按月利率1.5%計算，自2015年8月26日起至被告實際全部償還本金為止）；3、判令被告支付原告違約金242000元；4、判令被告支付原告為實現本債權支出的律師費、公證費等維權開支共計44550元；5、判令被告承擔本案的全部訴訟費用。事實和理由：2015年8月26日，原告李某某作為出借人，被告廖某某作為借款人簽訂了《借款合同》[合同編號jk201508-26-2]，約定原告出借121萬元人民幣（大寫：壹佰貳拾壹萬元整）給被告，借款期限自2015年8月26日起到2015年10月25日，共2個月。借款利息為月息1.5%，借款人分2期付利息，每個月為一期。每期支付利息人民幣18150元整，第一期于2015年9月25日前支付，第二期于2015年10月25日前支付。借款人必須按約定支付；若逾期支付，除按約定支付利息外，每逾期一天，借款人還自愿額外支付貸款余額千分之一罰息，直至清償所有款項。合同第二十二條約定，借款人未按照本合同的約定向貸款人支付利息或未按照本合同的約定償還本金，逾期五天以上者，應當向貸款人支付借款本金20%的違約金。同時，為確保借款人能如期償還借款，被告自愿以其擁有所有權的房產抵押給貸款人，該房產位于重慶市江津區和潤國際汽摩城，建筑面積557.6平方米，套內面積547.2平方米，房屋權證字號分別為：203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX并依法辦理了抵押登記證書。簽約后，原告按約履行了協議，將上述款項人民幣121萬元（大寫：壹佰貳拾壹萬元整）劃付到了被告指定的銀行賬戶，借款到期后，被告并沒有按約履行完畢全部還款義務。截止今日，經原告多次催款，被告仍未全部履行完還款義務，其行為已嚴重違約并給原告造成了較大的經濟損失，為此，原告根據相關法律法規向貴院起訴以維護合法權益。

被告廖某某未置答辯。

本院經審理認定事實如下：2015年8月26日，李某某（出借人），廖某某（借款人、抵押人）簽訂了《借款合同》（合同編號：JK20150828-2）。合同約定：廖某某向李某某借款121萬元；借款期限自2015年8月26日起到2015年10月25日；貸款發放賬戶是（借款人指定賬戶）賬號：廖某某621700376002857XXXX，開戶行：建行重慶市江津區雙福支行；借款人還款賬戶是（出借人指定賬戶）賬號：622202310005725XXXX，開戶行：工行重慶市楊家坪支行（該賬戶為宋某某的賬戶）；借款利率為月息1.5%，借款人分2期付利息，每個月為一期，每期支付利息人民幣18150元整，第一期于2015年9月25日前支付，第二期于2015年10月25日前支付；借款人必須按約定支付，若逾期支付，除按約定支付利息外，每逾期一天，借款人還自愿額外支付貸款余額千分之一滯納金，直至清償所有款項；借款人未按照本合同的約定向出借人支付利息或未按照本合同的約定償還本金，逾期五天以上者，應當向出借人支付借款本金20%的違約金；為確保借款人能如期償還借款，抵押人自愿以其擁有合法所有權的房產抵押給出借人，該房產位于重慶市江津區和潤國際汽摩城，建筑面積557.6平方米，套內面積547.2平方米，權證字號分別為：203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX；抵押擔保范圍：本合同項下的借款本金、利息、逾期利息、違約金及出借人實現債權的所有費用（包括但不限于評估費、拍賣費、出借人律師的代理費及委托追償費用等）；合同第二十三條約定：借款人和抵押人確認：在借款人不履行或不完全履行本合同項下的還款義務時，出借人為實現債權而發生的全部費用（包括但不限于因向人民法院提起訴訟而發生的與訴訟有關費用、出借人律師代理費、查詢費等）由借款人和抵押人承擔。出借人也有權委托其他機構或個人代為追償，借款人除承擔借款合同約定的費用外，還應承擔委托追償產生的相關費用。同日，李某某與廖某某辦理了合同約定的抵押房屋的抵押登記手續。

合同簽訂后，李某某、廖某某對該合同進行了公證，并辦理了賦予該合同強制執行效力的債權文書公證書。2015年8月27日，李某某向合同約定的廖某某賬戶支付了800000元。在廖某某向合同指定還款的宋某某賬戶轉回211750元后，李某某再向合同約定的廖某某賬戶支付了410000元。因廖某某未按照約定還本付息，李某某向重慶市大渡口公證處申請出具執行證書。2016年2月18日，重慶市大渡口公證處作出（2016）渝渡證字第1830號執行證書。2016年2月22日，李某某向重慶市江津區人民法院申請強制執行。廖某某申請不予執行，理由為其于借款當日向還款賬戶轉回的211750元實際上是預先扣除的“砍頭息”，應當將實際出借的金額認定為本金。重慶市江津區人民法院認為：法院在強制執行階段對公證債權文書的審查與訴訟審理不同，是一種有限審查，廖某某與李某某對211750元性質的爭議，可另覓途徑解決，故該院裁定駁回了廖某某的申請。廖某某不服該裁定，向重慶市第五中級人民法院申請復議。該院認為廖某某向李某某指定的收款人宋某某及指定的還款賬戶轉賬211750元，因李某某指定的收款人宋某某均認可該211750元系本案借貸關系中款項，李某某以其不清楚宋某某和廖某某之間的約定，不能成為正當抗辯的理由；宋某某認為該211750元包括12.1萬元的履約保證金、3%的中介費、4.5%的擔保費，雙方當事人公證的借款合同并未對履約保證金、中介費、擔保費進行約定，廖某某主張該211750元包含先行扣留的利息，李某某未能提供充分證據予以抗辯，應當認定公證債權文書載明的借款金額121萬元中包含先行扣留的利息；廖某某提出公證債權文書確有錯誤的異議和復議理由成立，予以采納。2016年7月6日，該院裁定：一、撤銷重慶市江津區人民法院（2016）渝0116執異45號執行裁定；二、不予執行重慶市大渡口公證處（2015）渝渡證字第7204號具強制執行效力的債權文書公證書及（2016）渝渡證字第1830號執行證書。2016年8月3日，李某某向本院提起本案訴訟。

另查明，2015年8月26日，宋某某向廖某某出具履約保證金收據，其載明：“收到借款人廖某某履約保證金121000元，大寫人民幣壹拾貳萬壹仟元正，大寫與小寫不一致時以大寫為準。出借人指定收款人宋某某，2015年8月26日”。

又查明，李某某為本案訴訟支付上海錦天成（重慶）律師事務所律師費40000元。

審理中，李某某舉示了楊某某的證明、冉某某的證明，并申請楊某某出庭作證，擬證明廖某某向宋某某賬戶轉回的211750元中，包含廖某某應付給楊某某的中介費16300元，應付給冉某某的中介費20000元，宋某某收到后分別轉付給了楊某某、冉某某。

審理中，李某某申請宋某某出庭作證，宋某某陳述其開了一家中介公司，其與冉某某、楊某某促成本案原被告達成借款合同。宋某某作為擔保人和介紹人，收取擔保費54450元、履約保證金121000元。冉某某、楊某某作為中介人收取中介費36300元。借款當日廖某某向宋某某賬戶轉回的211750元，即為上述費用。

本院認為，廖某某、李某某簽訂的《借款合同》依法成立并生效，本案的爭議焦點為：借款當日廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉回的211750元性質為何。李某某主張該211750元包含宋某某收取的擔保費54450元、履約保證金121000元，冉某某、楊某某收取中介費36300元。關于履約保證金，宋某某確向李某某出具了此121000元履約保證金收據，故本案可以認定該211750元包含了履約保證金121000元，此款并非借款本息，不應抵扣出借借款的本息。關于擔保費與中介費，僅有原告與證人的陳述、證明，缺乏認定擔保及中介合同關系的其他證據，廖某某一直未予認可。故本案難以認定應收取擔保費及中介費的情形以及各自數額，基于此亦不能確認借款當日廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉回的211750元中包含擔保費與中介費。綜上，廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉回的211750元，扣除121000元履約保證金，剩余90750元應認定為預先扣除的利息?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十七條之約定：借據、收據、欠條等債權憑證載明的借款金額一般認定為本金。預先在本金中扣除利息的，人民法院應當將實際出借的金額認定為本金。故本院認定本案借款本金為1119250元，廖某某應當按約定歸還李某某借款本金1119250元，對于李某某超出部分的訴訟請求，本院不予支持。

關于利息，本案合同約定月利率為1.5%，故廖某某應當向李某某支付以借款本金1119250元為基數，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率1.5%計算的利息。

關于違約金，本案雙方合同約定的利息及違約金總計過高，超過了年利率24%。《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第三十條規定：“出借人與借款人既約定了逾期利率，有約定了違約金或者其他費用，出借人可以選擇主張逾期利率、違約金或者其他費用，也可以一并主張，但總計超過年利率24%的部分，人民法院不予支持”。故除月利率1.5%的利息外，李某某還可主張按月利率0.5%計算的違約金。廖某某應當向李某某支付以借款本金1119250元為基數，自2015年8月26日起至付清為止，按月利息0.5%計算的違約金，但總額不超過242000元。

關于律師費40000元，雙方合同對此有明確約定，且費用不超過相關規定，本院予以支持。

關于公證費，此費用不屬于借款人不履行合同出借人實現債權的費用，雙方對公證費的負擔并未約定，故本院不予支持。

廖某某經本院依法傳喚，無正當理由拒不到庭，本院依法可以缺席判決。

綜上所述，原告的訴訟請求部分成立。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百九十六條、第二百零六條、第二百零七條，《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第三十條以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規定，判決如下：

一、被告廖某某在本判決生效后立即償還原告李某某借款本金1119250元。

二、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付以借款本金1119250元為基數，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率1.5%計算的利息。

三、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付以借款本金1119250元為基數，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率0.5%計算的違約金（違約金總額不超過242000元）。

四、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付律師費40000元。

五、駁回原告李某某其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費20205元，由被告廖某某負擔19205元，由原告李某某負擔1000元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于重慶市第五中級人民法院。

審　判　長　　唐晨峰

人民陪審員　　王玉碧

人民陪審員　　謝勘利

二〇一六年十二月二十一日

書　記　員　　黃　雪

借款合同糾紛