發(fā)表于：2016-04-12閱讀量：（2964）
現(xiàn)代企業(yè)并購十分活躍，特別是股權(quán)收購方式，省卻了投資人重新辦公司的煩勞，同時又可以合理避稅，但是股權(quán)收購方式操作較為復(fù)雜，一旦不慎，極易給投資人帶來巨大的法律風(fēng)險。本文分別從盡職調(diào)查、合同簽訂與履行、股權(quán)交割等三個股權(quán)收購階段可能存在的法律風(fēng)險控制進(jìn)行介紹，供大家參考。
一、盡職調(diào)查階段
股權(quán)并購的主要風(fēng)險在于并購?fù)瓿珊螅鳛槟繕?biāo)企業(yè)的股東要承接并購前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律風(fēng)險，如負(fù)債、法律糾紛等等。在實(shí)踐中，由于并購方在并購前缺乏對目標(biāo)企業(yè)的充分了解，草率進(jìn)行并購，導(dǎo)致并購后，目標(biāo)企業(yè)的各種潛在法律風(fēng)險爆發(fā)，并不能達(dá)到并購的美好初衷。因此，受讓方在進(jìn)行并購前，應(yīng)當(dāng)委托律師進(jìn)行必要的盡職調(diào)查，明確目標(biāo)企業(yè)的內(nèi)部經(jīng)營管理狀況以及對外法律關(guān)系情況，確定并購的可行性和風(fēng)險的可控性。
具體需要盡職調(diào)查的事項(xiàng)包括但不限于：
1、目標(biāo)企業(yè)的主體合法，即目標(biāo)企業(yè)依法成立，其成立文件、營業(yè)執(zhí)照真實(shí)有效以及剩余年限，年檢手續(xù)已經(jīng)依法辦理等。目標(biāo)企業(yè)主體合法，以上信息均是股權(quán)并購行為合法有效的基本前提，也是盡職調(diào)查需要了解的基本事實(shí)。
2、轉(zhuǎn)讓的股權(quán)合法和真實(shí)，了解目標(biāo)企業(yè)對其所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或資產(chǎn)擁有的權(quán)利范圍及限制。
3、目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的合法性、真實(shí)性審查以及負(fù)債情況。
如果受讓方在股權(quán)變更手續(xù)辦理完結(jié)后，才發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)存在違法性，甚至出讓方捏造存在資產(chǎn)的事實(shí)，則對于已經(jīng)受讓該不良資產(chǎn)的受讓方而言，無疑是一大風(fēng)險，且此種情況下，受讓方也往往難以獲得法律的有效保護(hù)。
4、與目標(biāo)企業(yè)有關(guān)的合同內(nèi)容，確定是否有特殊合同義務(wù)。
5、目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部的勞資關(guān)系。
6、目標(biāo)企業(yè)的投保情況。
7、與目標(biāo)企業(yè)有關(guān)的環(huán)境保護(hù)問題。
8、目標(biāo)企業(yè)的負(fù)債情況。
9、目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營現(xiàn)狀。
10、目標(biāo)企業(yè)人員情況，包括在職職工和退休職工的人數(shù)、職位設(shè)置、社會保障基金的繳納情況等。
11、目標(biāo)企業(yè)納稅情況。
12、與目標(biāo)企業(yè)有關(guān)的重大訴訟、仲裁和行政處罰等。
盡職調(diào)查須知 → 《公司法關(guān)于出資驗(yàn)資規(guī)定有哪些？》
二、合同簽訂、履行階段
在經(jīng)過盡職調(diào)查，掌握目標(biāo)企業(yè)的基本狀況之后，受讓方的重心應(yīng)當(dāng)放在對可能存在的風(fēng)險的規(guī)避上，并根據(jù)調(diào)查中了解到的目標(biāo)企業(yè)的信息進(jìn)行談判，有的放矢。因此，該階段法律風(fēng)險控制的主要內(nèi)容為股權(quán)并購協(xié)議效力的風(fēng)險控制以及目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)流失的風(fēng)險控制。
1、股權(quán)并購協(xié)議效力的風(fēng)險控制
實(shí)踐中，為了確保股權(quán)并購協(xié)議合法有效，受讓方往往約定某些先決條件，即只有當(dāng)這些條件成就后，并購協(xié)議才能生效的特定條件。先決條件條款是并購合同能夠?qū)嶋H履行的前提，一般包括以下內(nèi)容：
（1）并購所需要的各種行政審批。包括產(chǎn)業(yè)進(jìn)入審批、反壟斷審批、國有資產(chǎn)管理部門的同意轉(zhuǎn)讓的審批和其他的行政審批。
如根據(jù)國務(wù)院國資委、財政部制定實(shí)施的《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第四、第五條的規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行。因此，若通過其他方式進(jìn)行國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，該轉(zhuǎn)讓行為在程序上則存在瑕疵。
（2）并購雙方董事會（股東會）通過并購協(xié)議。
（3）受讓方融資過程中需要的各種審批。
（4）所有必要的稅務(wù)許可。
（5）第三方許可。比如目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許權(quán)許可方等。
（6）簽訂主合同的同時，簽訂從合同。可以將反映股權(quán)并購雙方真實(shí)意思的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同視為主合同，將到工商行政機(jī)關(guān)辦理股權(quán)并更登記的簡易版視為從合同，以此保證主合同的一致性。
可見，只有在所有先決條件的條款都完備以后，目標(biāo)企業(yè)才能進(jìn)行股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因而先決條件的成立是一切并購活動進(jìn)行的基礎(chǔ)，同時也是并購活動順利進(jìn)行的保證。
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓不可不知的那些事
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《公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記應(yīng)該提交哪些材料？》
《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同風(fēng)險分析》
《簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的注意事項(xiàng)》
2、目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)流失的風(fēng)險控制
為防止目標(biāo)企業(yè)在并購協(xié)議簽訂后，企業(yè)股權(quán)正式交割前，做出某些損害受讓方利益的行為，受讓方可以通過要求出售方作出承諾與保證，以實(shí)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)、運(yùn)營狀況在交割時基本與受讓方在簽訂并購協(xié)議時所知悉的狀況相符。
保證條款包括但不限于：
（1）保證妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；
（2）保證不擅自簽訂對目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營發(fā)展有重大影響的合同；
（3）保證不無償轉(zhuǎn)讓、私自轉(zhuǎn)移、藏匿、私分目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)；
（4）保證不以明顯不合理的低價進(jìn)行交易；
（5）對現(xiàn)有的債務(wù)，目標(biāo)公司保證不提供額外擔(dān)保，或提前清償；對現(xiàn)有的債權(quán)，目標(biāo)公司保證不擅自放棄。
（6）保證不做出任何有損目標(biāo)企業(yè)的形象，影響目標(biāo)企業(yè)聲譽(yù)和信譽(yù)的行為；
（7）其它受讓方認(rèn)為需要目標(biāo)企業(yè)做出保證的事項(xiàng)。
受讓方如有違反上述約定的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，這在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中要有明確的條款。
合同風(fēng)險控制，詳情請見 → 《要如何審查合同？》
三、股權(quán)交割階段
交割行為主要包括交付文件、交付資產(chǎn)、變更登記（所有權(quán)轉(zhuǎn)移）等一系列需要交付的環(huán)節(jié)。股權(quán)交割是出讓方的主要義務(wù)，也是受讓方的主要關(guān)注點(diǎn)，關(guān)系到股權(quán)受讓方能夠真正實(shí)現(xiàn)本次合同目的的關(guān)鍵步驟。該階段受讓方需要注意的法律風(fēng)險主要包括：
1、資產(chǎn)的移交
有形資產(chǎn)主要包括土地、設(shè)備、廠房等財產(chǎn)，無形資產(chǎn)主要包括商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)、采礦權(quán)、抵押權(quán)等權(quán)益。在確認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)是否已過年限，是否存在獨(dú)家許可等權(quán)利限制情形等其他權(quán)利瑕疵的基礎(chǔ)上，受讓方可以要求出讓方就其資產(chǎn)質(zhì)量作出承諾，保證無隱瞞不良資產(chǎn)或或有債務(wù)之情形。
2、出讓方文件移交
對于收購方而言，可以通過合同條款的設(shè)計確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中相關(guān)文件的全面、準(zhǔn)確、完整、及時的移交。主要包括：
目標(biāo)公司的法定登記文件（如公司章程、議事程序）、董事會決議、支付工具（如用銀行匯票支付現(xiàn)金對價）、稅務(wù)補(bǔ)償保證、目標(biāo)公司有能力開展業(yè)務(wù)的證明文件、出讓方的原始董事會記錄、賬簿、存貨簿、股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記簿和各類業(yè)務(wù)合同、勞動合同以及公司印章等。
3、交割進(jìn)度的控制
通過交割時間表的制定，受讓方可以以此控制交割的進(jìn)度，確保交割過程的不斷推進(jìn)。交割時間表通常主要包括如下內(nèi)容：
（1）交割前應(yīng)完成的各項(xiàng)工作；
（2）交割當(dāng)時應(yīng)提交的各種文書證照；
（3）交割時應(yīng)簽署的所有文件；
（4）交割后所有后續(xù)行為的安排。
4、業(yè)務(wù)的移交和人員的移交
包括市場、客戶、營銷方式、消費(fèi)群體、固定客戶
5、股權(quán)變更手續(xù)的及時辦理
可以通過如下違約責(zé)任條款的設(shè)計，加強(qiáng)股權(quán)受讓方該階段的法律風(fēng)險控制：
（1）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可以約定逾期辦理工商變更的違約責(zé)任。
（2）約定違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對方的全部損失，包括但不限于直接損失和間接損失（進(jìn)行股權(quán)交易發(fā)生的一切費(fèi)用，如律師費(fèi)、評估費(fèi)、調(diào)查費(fèi)等）。
（3）可以采取先辦理工商變更再付款的方式來確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金的安全。
（4）委托第三方進(jìn)行資金監(jiān)管，以確保交易資金的安全。
（5）可以要求出讓方預(yù)留一部分資金作為隱瞞債務(wù)或其他違約責(zé)任的賠償金，或者約定如果出現(xiàn)違約情況，出讓方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任并明確承擔(dān)責(zé)任的方式。
股權(quán)并購核心要點(diǎn)，就差這最后一哆嗦
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在股權(quán)收購實(shí)踐中，一些投資者盲目自信，僅憑自己對目標(biāo)公司的了解以及感覺就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。因此，投資者必須對目標(biāo)公司進(jìn)行必要的調(diào)查，了解目標(biāo)公司各方面的情況。然而這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨(dú)立完成的，必須委托專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行。如果將投資者比作股權(quán)收購這場大戰(zhàn)中的主戰(zhàn)艦，那么律師、會計師、資產(chǎn)評估公司、財務(wù)咨詢公司、環(huán)境評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)機(jī)構(gòu)就是保障主戰(zhàn)艦最大限度的避免股權(quán)收購的風(fēng)險從而贏得戰(zhàn)役的護(hù)航艦。經(jīng)過盡職調(diào)查，對于目標(biāo)公司存在的各種風(fēng)險以及風(fēng)險的程度就會比較清楚，也就可以采取排除風(fēng)險或者降低風(fēng)險的措施，從而促進(jìn)收購的進(jìn)行。
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