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廣西壯族自治區(qū)桂林市秀峰區(qū)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）秀民初字第834號(hào)

原告：韋某。

委托代理人：程璞，廣西誠(chéng)瑞律師事務(wù)所律師。

委托代理人：程冰潔，廣西誠(chéng)瑞律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被告：桂林市某某電子有限公司。

法定代表人：陳某某，總經(jīng)理。

委托代理人：鄧光榮，廣西齊興律師事務(wù)所律師。

委托代理人：趙勤，廣西齊興律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

原告韋某與被告桂林市某某電子有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，本院于2014年8月26日受理，依法適用簡(jiǎn)易程序，于2014年10月28日、11月6日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告韋某及其委托代理人程璞、程冰潔，被告桂林市某某電子有限公司的委托代理人鄧光榮到庭參加訴訟。審理過(guò)程中，原、被告雙方申請(qǐng)庭外和解十五天，但未達(dá)成調(diào)解協(xié)議。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2006年10月，原告進(jìn)入被告單位做店員工作，現(xiàn)每月工資1500元，被告一直未與原告簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，也未給原告繳納社會(huì)保險(xiǎn)。勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，原告每周上班6天，被告公司未安排原告休年假，也未發(fā)給加班工資和年休假工資。被告還違法收取每個(gè)員工500元的所謂“員工基金”。原告已根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條的規(guī)定，解除了與被告之間的勞動(dòng)關(guān)系。被告違反《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》等相關(guān)法律規(guī)定，請(qǐng)求法院判令：一、被告支付原告五年的年休假工資5172元（5天／年×5年×1500元／21.75天×300%）；二、被告支付自2006年10月至2013年11月期間每周1天的加班工資及賠償金合計(jì)50759元（368天×1500元／21.75天×200%）；三、被告返還原告交納的員工基金500元；四、被告支付原告解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金19500元（6.5個(gè)月×1500元×2倍）；五、被告為原告辦理2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)的補(bǔ)辦補(bǔ)繳手續(xù)；六、被告支付原告2013年11月工資1500元；七、被告支付原告失業(yè)金13440元（840元／月×16個(gè)月）。

原告提交如下證據(jù)：1、工作胸牌，證明原告與被告之間形成了勞動(dòng)關(guān)系；2、名片，證明原告在被告處入職；3、個(gè)人收入證明、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細(xì)對(duì)賬單，證明原告的實(shí)際月工資金額；4、考勤統(tǒng)計(jì)表，證明被告用指紋打卡機(jī)記錄原告考勤，以及原告每周工作6天的事實(shí)；5、提貨單，證明被告收取500元員工基金的事實(shí)；6、錄音光盤及錄音文字整理資料，證明被告違法解除勞動(dòng)關(guān)系；7、照片四張，證明被告用指紋打卡機(jī)記錄員工考勤以及原告每周工作6天的事實(shí)；8、桂林市某某電子有限公司規(guī)章制度，證明原告每周工作6天，且無(wú)社保、無(wú)年休假。

被告辯稱：原告系自動(dòng)離職，被告不需支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；被告給原告安排了年休假，不需要支付這部分加班工資；原告訴稱的加班天數(shù)與事實(shí)不符，即使有加班，被告也支付了加班工資；被告已發(fā)放社保補(bǔ)貼，由原告自行繳納社保，原告不辦理社保手續(xù)的責(zé)任不在于被告；如果確有收取員工基金的事實(shí)，被告愿意退回；原告系自動(dòng)離職，被告無(wú)須支付失業(yè)保險(xiǎn)賠償。綜上，除了退還員工基金之外，請(qǐng)求駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。

被告提交證據(jù)如下：1、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人陳某某的身份證（復(fù)印件），證明被告的主體資格；2、考勤機(jī)原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計(jì)表，證明原告的工作和休息天數(shù)以及被告實(shí)行每周休息兩天的制度；3、桂林市某某電子有限公司規(guī)章制度，證明被告對(duì)員工進(jìn)行了輪休，無(wú)加班事實(shí)；4、2013年年休假確認(rèn)名單表，證明原告已經(jīng)休了年休假；5、銷售出貨單，證明原告不上班，導(dǎo)致其銷售的貨品沒(méi)有拿到回款；6、收條，證明被告已經(jīng)發(fā)放社保補(bǔ)貼給原告；7、清單，證明原告在離職前拿公司的貨物，故被告不予發(fā)放原告2013年11月的1500元工資；8、桂林市賽肯物業(yè)甲天下電腦城管理處出具的證明，證明電腦城的春節(jié)歇業(yè)時(shí)間，超出法定節(jié)假日的放假時(shí)間用于抵扣年休假。

經(jīng)庭審質(zhì)證，雙方對(duì)真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性無(wú)異議的是原告提交的證據(jù)1、2-工作胸牌和名片、證據(jù)3-個(gè)人收入證明和中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細(xì)對(duì)賬單、證據(jù)5-提貨單、證據(jù)6-談話錄音資料以及被告提供的證據(jù)1-營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人陳某某的身份證（復(fù)印件）、證據(jù)2-考勤機(jī)原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計(jì)表、證據(jù)4-2013年年休假確認(rèn)名單表，本院對(duì)上述證據(jù)予以確認(rèn)。

對(duì)于原告提交的證據(jù)4-考勤統(tǒng)計(jì)表，被告表示考勤數(shù)據(jù)不完整；對(duì)于原告提交的證據(jù)7-指紋考勤機(jī)及考勤安排照片，被告表示對(duì)真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)；對(duì)于被告提交的證據(jù)8-賽肯物業(yè)出具的春節(jié)歇業(yè)時(shí)間證明，原告表示對(duì)真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。本院審查認(rèn)為，上述各組證據(jù)以及被告提交的證據(jù)2-考勤機(jī)原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計(jì)表，以上各組證據(jù)共同指向員工的工作時(shí)間、休假時(shí)間。原、被告雙方的考勤記錄均來(lái)源于考勤儀器的數(shù)據(jù)，原告提供的系部分?jǐn)?shù)據(jù)，而被告當(dāng)庭提交了原始數(shù)據(jù)包，原告對(duì)被告提交的考勤原始數(shù)據(jù)的真實(shí)性、完整性均無(wú)異議，故本院采納被告提交的考勤原始數(shù)據(jù)及打印記錄作為認(rèn)定原告工作、休息時(shí)間的事實(shí)依據(jù)。對(duì)于賽肯物業(yè)的春節(jié)歇業(yè)時(shí)間證明，與被告提交的考勤記錄中的休假時(shí)間相吻合，本院予以采納。對(duì)于原告庭審主張另有考勤的手寫補(bǔ)充記錄保存在被告處，被告對(duì)此不予認(rèn)可，因原告沒(méi)有證據(jù)證明其主張，故本院不予采信。

對(duì)于原告提交的證據(jù)8以及被告提交的證據(jù)3，均系被告公司的規(guī)章制度，此類證據(jù)的關(guān)聯(lián)性在于員工的每周休息天數(shù)、節(jié)假日放假天數(shù)。因雙方提交的規(guī)章制度規(guī)定并不一致，故對(duì)于員工在實(shí)際工作過(guò)程中的休息放假天數(shù)，本院以考勤原始記錄作為依據(jù)，對(duì)原、被告各自提交的規(guī)章制度不予采納。

對(duì)于被告提交的證據(jù)5-銷售出貨單，原告對(duì)關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，該組出貨單的打印時(shí)間為2013年12月4日，證據(jù)僅僅能反映商品出貨的情況，因出貨時(shí)間晚于原告離職時(shí)間，故貨物的銷售及回款與原告無(wú)關(guān)，故本院對(duì)該組證據(jù)不予采納。

對(duì)于被告提交的證據(jù)6-收條，收條所涉發(fā)放款項(xiàng)內(nèi)容系員工綜合險(xiǎn)補(bǔ)貼、勞保補(bǔ)貼，領(lǐng)款時(shí)間為2014年1月23日，即原告離職之后，領(lǐng)款人沒(méi)有原告，故該證據(jù)與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性，本院不予采納。

對(duì)于被告提交的證據(jù)7-用于抵扣原告工資的貨物清單，原告對(duì)真實(shí)性及關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。本院審查，該組證據(jù)系制作于2013年12月4日的銷售出貨單，兼有打印文字和手寫文字，所涉貨物的出貨時(shí)間均晚于原告的離職時(shí)間，故本院認(rèn)為該組證據(jù)僅僅證明商品的出貨情況，既不能證明被告所主張的所涉貨物被原告拿去自用，也不能證明所涉貨物價(jià)值應(yīng)當(dāng)用于抵扣工資，故本院對(duì)該組證據(jù)不予采納。

結(jié)合上述有效證據(jù)以及當(dāng)事人的庭審陳述，本院確認(rèn)本案的法律事實(shí)如下：

原告于2006年10月進(jìn)入被告處工作，工作崗位為數(shù)碼部銷售員，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，被告沒(méi)有為原告繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2008年8月1日，被告收取原告500元的員工基金，收條載明：“員工離職前，提前一個(gè)月通知公司，并將相關(guān)工作交接完畢后，交回考勤卡等，基金全額退還”。原告2013年的月平均工資為1500元。2013年11月29日，被告的法定代表人陳某某與原告談話，告知公司經(jīng)營(yíng)狀況不好。原告認(rèn)為被告單方解除勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)雙方的談話內(nèi)容進(jìn)行了錄音。錄音文字整理資料載明原告的話語(yǔ)：“反正是你讓我離職的，又不是我自己做錯(cuò)什么或者怎么樣”，“是你讓我離職不是我自動(dòng)愿意離職”，“既然你有心讓我離職嘛，對(duì)吧”和被告的話語(yǔ)：“我沒(méi)說(shuō)你做錯(cuò)什么”、“這個(gè)不好做，不是說(shuō)要怎么樣”等等。第二天，原告離職，未辦理辭職手續(xù)。被告沒(méi)有支付11月的工資，亦未退還500元員工基金。

原告在職期間，被告公司實(shí)行輪休制度，并使用指紋考勤儀器記錄員工的工作、休假天數(shù)。被告公司在使用指紋考勤儀器過(guò)程中，因更換機(jī)器的原因，最早的考勤記錄為2012年6月1日，未留存此前的考勤記錄。根據(jù)被告公司每月每日考勤統(tǒng)計(jì)表的記載，原告在2012年6月1日至2012年12月31日休假天數(shù)69天（含1天節(jié)日），2013年1月1日至11月30日休假天數(shù)86天（含5天節(jié)日）。

2012年6月1日至12月31日期間，法定節(jié)假日天數(shù)5天，雙休日天數(shù)（含補(bǔ)休法定節(jié)假日2天）共計(jì)64天。2013年1月1日至11月30日期間法定節(jié)假日天數(shù)11天，雙休日天數(shù)（含補(bǔ)休法定節(jié)假日2天）共計(jì)95天。

原告認(rèn)為自2009年1月開(kāi)始視為雙方訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，被告的相應(yīng)行為違反了法律規(guī)定，遂于2014年1月9日原告向桂林勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，提出如下仲裁申請(qǐng)：一、被告支付原告2013年11月工資1500元及賠償金2250元（1500＋1500×50%）；二、被告支付原告解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19500元（1600×6.5×2）；三、被告支付原告五年年休假工資5172元（1500÷21.75×5×5×300%）；四、被告支付原告2006年10月至2013年11月期間每周加班一天工資及賠償金76138元（1500÷21.75×368天×200%×（1＋50%）；五、被告支付原告失業(yè)保險(xiǎn)待遇26880元（840×16×2）；六、被告退還原告員工基金500元；七、被告為原告繳納2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。

桂林勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)于2014年8月12日裁決：一、被告支付原告2013年11月工資1500元；二、被告退還員工基金500元；三、被告支付原告2013年未休年休假勞動(dòng)報(bào)酬689.65元；四、被告支付原告2011年12月至2013年11月期間加班工資差額3392.88元；五、被告按照桂林市社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的繳費(fèi)基數(shù)、繳費(fèi)比例為原告繳納2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)。原告不服仲裁裁決，遂于2014年8月26日向我院提起訴訟。

本院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十四條之規(guī)定，因原告與被告建立勞動(dòng)關(guān)系后一直未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，自2009年1月應(yīng)視為雙方已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，因此，雙方勞動(dòng)關(guān)系的解除在《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》調(diào)整范疇內(nèi)。本案中雙方當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)合同解除主張各異，被告主張?jiān)孀詣?dòng)離職，原告則主張被告法定代表人口頭解除雙方的勞動(dòng)合同。從錄音資料來(lái)看，被告有表示公司經(jīng)營(yíng)不善的意思表示，沒(méi)有解除勞動(dòng)關(guān)系的意思表示。關(guān)于是否離職，均系原告的單方陳述。故本院認(rèn)為錄音資料僅能證明雙方的協(xié)商過(guò)程。故原告主張被告違法解除勞動(dòng)合同，本院不予采信。因此，本院對(duì)原告主張的解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以失業(yè)待遇損失賠償金的訴訟請(qǐng)求不予支持。

對(duì)于原告2013年11月的工資1500元，被告主張?jiān)婺昧斯镜呢浳铮浳飪r(jià)值應(yīng)當(dāng)?shù)挚酃べY。因被告的證據(jù)不能證明其主張，對(duì)此本院在證據(jù)認(rèn)證部分已作闡述，故被告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第五十條“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動(dòng)者本人，不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資”的規(guī)定，本院對(duì)原告要求補(bǔ)發(fā)1500元工資的訴訟請(qǐng)求予以支持。

對(duì)于員工基金500元，原告有收據(jù)為憑，被告亦同意退還。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九條規(guī)定，“用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物”。故，本院對(duì)該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求予以支持。

對(duì)于原告是否休年休假以及是否有每周加班1天的情形：被告公司系批發(fā)、零售數(shù)碼設(shè)備的企業(yè)，根據(jù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)需要實(shí)行輪休制合情合理。原告在被告處工作7年1個(gè)月。根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第二條“職工連續(xù)工作12個(gè)月以上的，享受帶薪年休假”的規(guī)定，原告有享受帶薪年休假的權(quán)利。原告于2013年11月30日離職。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起算”的規(guī)定，本院對(duì)2012年12月1日至2013年11月30日期間的帶薪年休假工資予以支持。對(duì)于此前的帶薪年休假工資，因原告未提供相應(yīng)證據(jù)證明有時(shí)效中斷、中止等情形，故本院不予支持。《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定：“職工累計(jì)工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國(guó)家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假的假期”。因原告未提交證據(jù)證明其在進(jìn)入被告處工作前的工作年限，故本院認(rèn)定原告享有5天年休假。《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第十二條規(guī)定：“用人單位與職工解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，當(dāng)年度未安排職工休滿應(yīng)休年休假的，應(yīng)當(dāng)按照職工當(dāng)年已工作時(shí)間折算應(yīng)休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報(bào)酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報(bào)酬。前款規(guī)定的折算方法為：（當(dāng)年度在本單位已過(guò)日歷天數(shù)÷365天）×職工本人全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)-當(dāng)年度已安排年休假天數(shù)”。經(jīng)計(jì)算，2012年12月1日至12月31日應(yīng)休帶薪年休假天數(shù)為0.4天（31÷365天×5），2013年1月1日至11月30日應(yīng)休帶薪年休假天數(shù)為4.6天（334÷365天×5）。根據(jù)被告提供的每月每日考勤統(tǒng)計(jì)表計(jì)算，原告在2012年6月1日至12月31日休假天數(shù)69天，扣除其中包含的1天節(jié)日，休假天數(shù)68天。當(dāng)年同期的雙休日天數(shù)64天。故，原告的休假天數(shù)先抵扣雙休日天數(shù)之后，再用于計(jì)算年休假天數(shù)，不存在未休年休假及休息日加班的情形；同理，原告在2013年1月1日至11月31日期間休假天數(shù)86天，扣除其中包含的5天節(jié)日，休假天數(shù)81天。當(dāng)年同期的雙休日天數(shù)106天，故原告的休假天數(shù)81天先抵扣雙休日天數(shù)106天之后，折算為休息日加班天數(shù)25天，未休年休假5天。對(duì)于2012年6月1日之前的休息休假天數(shù)，雙方均未提交證據(jù)予以證明。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第九條規(guī)定：“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。”被告主張因更換考勤記錄儀的緣故而未留存考勤原始數(shù)據(jù)，原告亦對(duì)更換考勤記錄儀的事實(shí)予以認(rèn)可。故原告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

關(guān)于休息日加班工資，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資報(bào)酬：……（二）休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬”。故被告應(yīng)當(dāng)支付原告2013年的加班的工資3448.28元（1500元／月÷21.75天／月×25天×200%）。

關(guān)于未休帶薪年休假5天的加班工資，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資報(bào)酬：……（三）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬”。經(jīng)計(jì)算為689.65元（1500元／月÷21.75天／月×5天×（300%-100%））。

對(duì)于原告要求被告補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)的問(wèn)題，該項(xiàng)不屬于法院的受理范圍，本院不予處理。

據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九條、第十四條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第五十條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第七十二條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第九條，判決如下：

一、被告桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年11月的工資1500元；

二、被告桂林市某某電子有限公司退還原告韋某員工基金500元；

三、被告桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年未休年休假加班工資689.65元；

四、桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年休息日加班工資3448.28元。

五、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。

本案案件受理費(fèi)10元，因本案適用簡(jiǎn)易程序，減半收取為5元（原告已預(yù)交），由被告桂林市某某電子有限公司負(fù)擔(dān)。

上述應(yīng)付款項(xiàng)，義務(wù)人應(yīng)于本案判決生效之日起三日內(nèi)履行完畢。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限屆滿之日起二年內(nèi)，向本院申請(qǐng)執(zhí)行。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院或桂林市中級(jí)人民法院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，同時(shí)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)10元［戶名：桂林市中級(jí)人民法院，帳號(hào)：20216301040001416，開(kāi)戶行：農(nóng)行桂林高新支行］，上訴于桂林市中級(jí)人民法院。遞交上訴狀后七天內(nèi)未預(yù)交上訴費(fèi)的，按自動(dòng)撤回上訴處理，本判決即發(fā)生法律效力。

審　判　員　陳　芳

二〇一四年十二月七日

書(shū)　記　員　屈斐琳

勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛