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遼寧省本溪市平山區人民法院

民事判決書

（2014）平民一初字第00143號

原告：于某，女，19**年**月出生，漢族，遼寧省本溪市人，本溪市某工作站職工。

委托代理人：何清、閆莉莉，遼寧湘輝律師事務所律師。

被告：本溪XX旅行社有限責任公司，住所地：本溪市平山區。

法定代表人：隋某某，該公司總經理。

委托代理人：姚某，該公司工作人員。

委托代理人：宋斌，遼寧湘輝律師事務所律師。

第三人：中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司，住所地：沈陽市沈河區。

負責人：朱某某，該公司總經理。

原告于某訴被告本溪XX旅行社有限責任公司、第三人中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司旅游合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告于某的委托代理人閆莉莉、何清，被告本溪XX旅行社有限責任公司的委托代理人姚某、宋斌到庭參加訴訟。第三人中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司經本院合法傳喚，無正當理由未到庭，本院依法缺席審理。本案現已審理終結。

原告訴稱：2013年5月19日，原告等25人以“本溪**戶外俱樂部驢友西藏愛心之旅”為名，由代表與被告簽訂了《本溪市國內旅游合同》，約定旅游線路名稱為西藏16日游，旅游時間從2013年5月26日至6月11日。原告于2013年5月26日乘火車出發，5月29日晚到達西藏拉薩。由拉薩當地旅行團接待了原告等人，原告于5月31日早6點多出發去納木錯，在行駛途中導游發早餐，原告起身取行李架上的食品，不知什么原因，原告被甩到了車前部，當場休克。原告被送到西藏軍區總醫院治療，診斷為腰椎壓縮性骨折。原告在西藏治療七天后，由當地旅行社和同行驢友護送回本溪，入住本鋼總院繼續治療。西藏旅行社墊付了原告在西藏的治療費用，本溪的治療費等費用由原告支付。被告沒有告知原告將業務委托西藏旅行社，原告只游覽一天就發生事故，原告要求旅行社退還全部旅行費5850元，但被告僅返還了1420元，剩余4430元未返還。故原告起訴要求：1、被告賠償原告醫療費4595.80元、交通費570元、伙食補助費3400元、營養費3400元、護理費5596元、誤工費19326元、殘疾賠償金51156元；2、被告退還旅行費4430元；4、由被告承擔本案訴訟費用、鑒定費。

被告辯稱：不同意原告的訴訟請求。1、原告訴訟對象錯誤，被告不承擔賠償責任，原告是乘坐旅游車輛時受傷，應由車輛所有者承擔賠償義務。如法院判決被告承擔責任，交通費應以實際發生為準，殘疾賠償金、伙食補助費、營養費以法院判決為準；2、隨車導游發現原告起身從行李架上取東西，兩次告知原告站立危險，原告對損害結果的發生有責任；3、原告要求退還全部旅行費用無法律依據。旅游合同解除，應扣除必要費用后返還余款，被告現已返還余款。

第三人中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司經本院依法傳喚，無正當理由未到庭，亦未提交書面答辯意見。

經審理查明：2013年5月19日，原告等25人以“本溪**戶外俱樂部驢友西藏愛心之旅”為名，由代表與被告簽訂了《本溪市國內旅游合同》，約定旅游線路名稱為西藏16日游，旅游時間從2013年5月26日至6月11日，共計17天16夜，交通工具為火車（備注K28T27T28K27北京站與北京西站之間由客人自行前往），住宿天數為10晚（2-3人間拉薩地區為雙人間），早餐10次、正餐16次，旅游費用每人5850元。被告向原告等人發放出團通知，告知行程、就餐、住宿、服務標準等情況，主要包括：第1天5月26日從本溪乘坐K28次前往北京站無餐火車上住宿；第2天5月27日從北京西站乘坐T27次到拉薩無餐火車上住宿；第3天5月28日從北京到拉薩無餐火車上住宿；第4天5月29日乘坐青藏列車無餐在拉薩住宿；第5天5月30日游覽布達拉宮、參觀大昭寺可自游八角街、拉薩特色一條街含早午晚餐在拉薩住宿；第6天5月31日前往納木錯含早午晚餐在拉薩住宿；第7天至第17天……；酒店含早餐，正餐20元／人／餐＊16餐；行程指定酒店住宿，拉薩地區酒店雙人標間13間；全程30座旅游大巴車，全程持證中文導游上團服務。

2013年5月26日，原告等人按約乘車，于2013年5月29日抵達拉薩，由地接社天上西藏國際旅行社有限公司接團，當晚在拉薩住宿。2013年5月30日，原告隨團游覽了第一天計劃行程中的布達拉宮、大昭寺廟等景點，由地接團安排三餐和住宿。2013年5月31日，原告隨團前往納木錯，行駛途中，導游發早餐，原告起身取行李架上的食品，車輛急剎車，原告摔倒受傷。原告受傷后被送到西藏軍區總醫院治療，住院7天，診斷為：腰1椎壓縮性骨折、脊髓圓錐損傷，出院建議為：1、臥床至傷后三月，腰背肌功能鍛煉；2、定期復查（每3月），視愈合情況決定功能鍛煉及負重時間，腰圍保護，到內地醫院行康復治療；3、注意長期臥床并發癥；4、隨訪。原告在西藏軍區總醫院的治療費及護理人員工資已由地接社天上西藏國際旅行社有限公司支付。2013年6月8日，原告與同行的其他旅游者乘坐旅游合同中約定的火車從拉薩至北京，由北京返回本溪。

原告返回本溪后，被告返還原告旅游費1420元，剩余4430元未返還。原告于2013年6月11日到本鋼總院住院治療57天，經診斷為腰1椎壓縮性骨折，住院期間二級護理、普食，花費醫療費3497.50元，出院醫囑為腰背肌功能鍛煉、定期復查、變化隨診。2013年11月7日，原告至本鋼總院就診，花費397.50元。2013年11月26日，原告至本溪市金山醫院就診，花費442.30元。2013年12月3日，原告至本鋼總院就診，花費137.50元。2013年12月4日，原告至沈陽市骨科醫院就診，花費121元。原告為非農業戶口，系本溪市某基金征收管理站工作人員，該單位出具工資表，證明原告2013年5月受傷前月工資為3221元，從2013年6月至11月未向原告發放工資。本溪市生態某某管理辦公室出具證明及工資表，證明其單位職工紀某某為照顧局里生病同事于某請假兩個月，時間為2014年6月11日至2013年8月11日，單位未為其發放工資，紀某某六月工資為2798元，七月及八月工資為0元。原告的傷殘等級于2014年7月16日經本溪市金山醫院法醫司法鑒定所鑒定為：外傷致腰1椎體壓縮性骨折，屬十級殘。

被告原登記企業名稱為本溪XX旅行社有限責任公司，于2014年2月29日變更企業名稱為本溪XX旅行社有限責任公司。被告向第三人中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司投保旅行社責任保險，保險單號為106xxx089，保險期限從2013年3月11日至2013年12月31日。

上述事實，有旅游合同、“驢友名單”、出團通知、醫療費收據、西藏軍區總醫院病歷及出院診斷證明書、本溪鋼鐵（集團）總醫院病案、本溪市金山醫院門診病歷、沈陽市骨科醫院病歷、原告工資證明、護理人員誤工證明、本溪市金山醫院法醫司法鑒定所鑒定結論、中國XX財產保險股份有限公司保險單及各方當事人陳述筆錄在案為憑，這些證據材料已經庭審質證和本院審查，可以采信。

本院認為：與原告同團旅行的代表與被告簽訂書面旅游合同，原告向被告交付了旅游費，并隨旅游團實際出游，原、被告之間的旅游合同依法有效，雙方均應按約履行。被告作為旅游經營者，應當按約向原告提供優質、安全的旅游服務，原告依約支付了旅游費用，有權要求被告提供的旅游服務符合保障人身、財產安全的要求。本案中，被告將其部分旅游業務委托旅游目的地的旅游經營者天上西藏國際旅行社有限公司，原告隨地接社安排的車輛出游受傷，受托方對可能危及旅游者人身、財產安全的旅游服務項目，應當做出真實的說明和明確的警示，并采取防止危害發生的措施。被告僅提供了導游證言，不足以證明其完全履行了上述義務，受托方所提供的服務不完全符合履行合同要求，原告有權要求作出委托的被告承擔相應違約責任。原告系完全民事行為能力人，在乘車過程中不得隨意站立屬于一般常識，由原告注意站立行為的危險性更符合旅游者普遍的接受和認知程度，原告行車過程中起身取物品，自身存在違約行為。結合本案情況，本院認為原告承擔次要責任即15%，被告承擔主要責任即85%為宜。原告選擇了違約之訴，本院根據其選擇的法律關系進行審理，被告應對原告承擔相應的違約責任。

關于原告請求賠償項目和數額的認定：1、關于醫療費4595.80元，有相關醫藥費收據，本院予以支持；2、關于交通費570元，結合原告的住院及復查情況，本院認定交通費為170元；3、關于住院伙食補助費，原告在本溪住院期間57天、西藏住院7天，應按照每日50元計算，共計3200元；4、關于營養費，原告未能提供證據證明其住院期間為流食或半流食，對原告的該項主張，本院不予支持；5、關于護理費，原告在本溪住院期間二級護理57天，原告主張5596元，被告無異議，本院不予異議；6、關于誤工費，原告主張19326元，被告無異議，本院不予異議：7、關于殘疾賠償金，原告經鑒定為十級傷殘、原告主張的殘疾賠償金51156元于法有據，本院予以支持。綜上，原告的各項經濟損失共計84043.80元，結合被告的違約責任，被告應承擔71437.23元。

關于原告主張的退還旅行費4430元一節，原、被告之間的旅游合同部分履行后終止，原告有權要求退還尚未實際發生的費用。被告應對實際履行部分的費用負舉證責任，現被告未能提供證據證明手續費、導游費、包車費的花銷及分攤情況，被告主張這些費用已實際花銷，本院不予支持。但原告前往西藏的火車費、兩晚住宿費、兩次正餐餐費、布達拉宮門票、大昭寺門票應由原告負擔，雖被告未能提供票據，但費用確已實際花銷，本院根據公平原則并結合市場情況，確定原告的實際花銷為1409元，剩余3021元，結合被告的違約責任，被告應返還2567.85元。

關于被告與第三人中國XX財產保險股份有限公司遼寧分公司之間的法律責任和糾紛，與本案不屬于同一法律關系，可由被告與第三人另行解決。

據此，本院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百一十三條、第一百二十條、第一百二十一條、第一百二十二條，《最高人民法院關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規定》第二條、第三條、第七條、第八條、第十五條，《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四之規定，判決如下：

一、被告本溪XX旅行社有限責任公司于本判決生效后十五日內賠償原告于某醫藥費、交通費、住院伙食補助費、護理費、誤工費、殘疾賠償金合計七萬一千四百三十七元二角三分；

二、被告本溪XX旅行社有限責任公司于本判決生效后十五日內返還原告于某旅行費二千五百六十七元八角五分；

三、駁回原告于某其他訴訟請求。

如果未按本判決指定期限履行給付金錢義務，應當依據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

鑒定費受理費八百元（原告已預交），由被告負擔。

案件受理費二千三百三十二元（原告已預交），由原告負擔四百八十二元，由被告負擔一千八百五十元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于遼寧省本溪市中級人民法院。

審　判　長　　馬　洋

人民陪審員　　蔣麗平

人民陪審員　　周亞娜

二〇一四年九月二十五日

書　記　員　　王　晨

旅游合同糾紛