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陜西省安康市漢濱區(qū)人民法院

刑事判決書

（2013）安漢刑初字第00182號

公訴機關(guān)：安康市漢濱區(qū)人民檢察院（代碼016048***）

被告人：彭某甲，男，漢族，19**年**月**日出生于安康市漢濱區(qū)，初中文化，中共黨員，住漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)某某村六組，系該村黨支部書記。系恒口鎮(zhèn)本屆人大代表、黨代表。2013年3月25日因本案被刑事拘留，同年4月2日被取保候?qū)彙?/p>

辯護人：黃波，陜西騰浩律師事務(wù)所律師。

被告人：彭某乙，男，漢族，19**年**月**日出生于安康市漢濱區(qū)，小學文化，住漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)新興村7.18安置點，系恒口鎮(zhèn)某某村村委會主任。2013年3月25日因本案被刑事拘留，同年4月2日被取保候?qū)彙?/p>

辯護人：史夏梅，陜西騰浩律師事務(wù)所律師。

被告人：袁某某，男，漢族，19**年**月**日出生于安康市漢濱區(qū)，初中文化，住漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)某某村二組，系該村村委會委員兼文書。2013年3月26日因本案被取保候?qū)彙?/p>

辯護人：潘西海，陜西政源律師事務(wù)所律師。

安康市漢濱區(qū)人民檢察院以安市漢檢刑訴（2013）133號起訴書指控被告人彭某甲、彭某乙、袁某某犯貪污罪、受賄罪一案，于2013年8月1日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。安康市漢濱區(qū)人民檢察院指派檢察員冉本浩出庭支持公訴，被告人彭某甲、彭某乙、袁某某及其各辯護人黃波、史夏梅、潘西海等到庭參加了訴訟。本案經(jīng)合議庭評議并經(jīng)本院審判委員會討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。

安康市漢濱區(qū)人民檢察院指控，2011年，漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)實施移民搬遷安置政策，在此項工作中，被告人彭某甲、袁某某主要負責本村的宣傳、摸底、篩選、上報等工作。二人利用職務(wù)之便，弄虛作假將已經(jīng)享受過“7.18”倒房重建補助資金的彭某甲再次上報為移民搬遷戶，使其又享受移民搬遷補助資金3萬元，被告人彭某甲與被告人袁某某共同貪污3萬元；被告人彭某甲應(yīng)彭某乙要求，利用職務(wù)之便，弄虛作假將已經(jīng)享受過2010年“7.18”倒房重建補助資金的彭某乙再次上報為移民搬遷戶，使其又享受了該項補助資金3萬元，被告人彭某甲與被告人彭某乙共同貪污3萬元。

2012年9月，被告人彭某甲、彭某乙、袁某某三人經(jīng)過商議后，強行向本村30名移民搬遷戶索取2000元、3000元不等的好處費，共計70000元，三人商議后，將70000元中除去送禮、照相、招待等開支后的剩余款項30990元予以均分，三被告人各得款10330元。被告人彭某甲與袁某某二人瞞著被告人彭某乙，在70000元開支中虛列支出12000元予以均分，每人又分得6000元。被告人彭某甲、彭某乙、袁某某共同受賄30990元，另外被告人彭某甲、袁某某共同受賄12000元。

公訴機關(guān)認為被告人彭某甲、彭某乙、袁某某利用職務(wù)上的便利，騙取公共財物，并索取他人財物，為他人謀取利益，應(yīng)當以貪污罪、受賄罪追究其刑事責任。隨案移送的有書證、證人證言、被告人供述等證據(jù)。

被告人彭某甲、彭某乙、袁某某及其辯護人對公訴機關(guān)指控其犯貪污罪、受賄罪的罪名及事實均無異議。

被告人彭某甲、彭某乙、袁某某均辯稱，他們?yōu)榇迳闲蘼方ㄔO(shè)均有墊資，貪污、受賄的目的是為了償還村上的貸款、借款。并當庭提供了恒口鎮(zhèn)人民政府情況說明、借款合同、證人證言等證據(jù)。

被告人彭某甲辯護人提出的辯護意見是，第一、被告人彭某甲2013年3月25日接到檢察機關(guān)的通知后，主動到檢察機關(guān)，并未被采取強制措施，主動交代重復(fù)享受國家移民搬遷補助及向30戶村民收取資金的事實，檢察機關(guān)依據(jù)被告人彭某甲交代的事實對被告人彭某甲貪污、受賄一案立案調(diào)查，故被告人彭某甲構(gòu)成自首，依法可以從輕或者減輕處罰。第二、被告人彭某甲積極退贓，在自首后第四天已經(jīng)退繳了所有贓款，及時挽回了國家的損失；其在庭審中亦自愿認罪，具有酌定從寬處罰情節(jié)。第三、被告人彭某甲自任職以來，工作上一直兢兢業(yè)業(yè)，期間解決村民通行、飲水、教育等民生問題，個人出資、墊資共計十萬余元，這些費用都是某某村集體債務(wù)，但是某某村地處偏遠，村委會無任何經(jīng)濟來源，上述墊資一直由被告人彭某甲承擔?？紤]被告人彭某甲的一貫表現(xiàn)，請求對其判處兩年以下有期徒刑，并適用緩刑。

被告人彭某乙的辯護人提出的辯護意見是，第一、被告人彭某乙在檢察機關(guān)未對其采取強制措施前主動交代了其利用職務(wù)之便重復(fù)享受2010年“7.18”倒房重建補助資金貪污3萬元以及強行向本村30戶移民搬遷戶索取2000元、3000元不等的好處費的事實。其行為符合刑法關(guān)于自首的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當認定為自首。第二、被告人彭某乙屬于初犯，法律意識淡薄。案發(fā)后積極退贓，且認罪態(tài)度好，當庭亦自愿認罪，可對其酌情從輕處罰。故請求對被告人彭某乙判處兩年以下有期徒刑，并適用緩刑。

被告人袁某某的辯護人提出的辯護意見是，第一、本案中犯意的提起和組織實施均不是被告人袁某某，其僅僅是迎合了村上領(lǐng)導(dǎo)的提議和安排，參與到了此案之中，其作用明顯不大。被告人彭某甲是否重復(fù)享受，被告人袁某某沒有審批認定權(quán)，更重要的是彭某甲貪污的這3萬元，袁某某沒有占有一分錢，故應(yīng)認定袁某某為本案的從犯。第二、被告人袁某某此次犯罪系初犯、偶犯，且在檢察機關(guān)偵查過程中，主動坦白、積極配合，沒有逃避責任，在未采取強制措施之前，被告人袁某某積極主動上繳了違法所得，將此案的危害后果降到了最低程度。故請求對被告人袁某某從輕判處，并宣告緩刑。

經(jīng)審理查明，一、2011年，漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)實施移民搬遷安置政策，在此項工作中，被告人彭某甲、袁某某主要負責本村的宣傳、摸底、篩選、上報等工作。二人利用職務(wù)之便，弄虛作假將已經(jīng)享受過“7.18”倒房重建補助資金的彭某甲再次上報為移民搬遷戶，使其又享受移民搬遷補助資金3萬元，被告人彭某甲與被告人袁某某共同貪污3萬元；被告人彭某甲應(yīng)彭某乙要求，利用職務(wù)之便，弄虛作假將已經(jīng)享受過2010年“7.18”倒房重建補助資金的彭某乙再次上報為移民搬遷戶，使其又享受了該項補助資金3萬元，被告人彭某甲與被告人彭某乙共同貪污3萬元。2013年3月21日，漢濱區(qū)檢察院反貪局偵查人員在對恒口鎮(zhèn)某某村文書袁某某進行例行調(diào)查活動中，袁某某主動交代了其幫助彭某甲完善移民搬遷相關(guān)資料，以及在此項工作中向30戶村民收取費用之事，并主動提供了該7萬元的收支情況。在同年3月25日，袁某某在接受調(diào)查完畢后又在電話里主動向漢濱區(qū)檢察院反貪局交代其本人和彭某甲私分12000元的事實。同日，偵查人員在對被告人彭某甲、彭某乙調(diào)查時，二人交代了其重復(fù)享受國家移民搬遷資金以及向30戶村民收取7萬元費用并私分的事實。案發(fā)后，被告人彭某甲退繳給檢察機關(guān)46333元、彭某乙退繳給檢察機關(guān)40333元、袁某某退繳給檢查機關(guān)16330元。

庭審中經(jīng)質(zhì)證、認證，認定上述事實的證據(jù)有：

1.安康市漢濱區(qū)人民檢察院立案決定書證實，該院反貪局于2013年3月25決定對彭某甲、彭某乙和袁某某貪污一案立案偵查。

2.漢濱區(qū)檢察院反貪局關(guān)于彭某甲、彭某乙、袁某某涉嫌貪污一案的破案經(jīng)過證實，①2013年3月21日，漢濱區(qū)檢察院反貪局偵查人員在對恒口鎮(zhèn)某某村文書袁某某進行例行調(diào)查活動中，袁某某主動交代了其幫助彭某甲完善移民搬遷相關(guān)資料，以及在此項工作中向30戶村民收取費用之事，并主動提供了該7萬元的收支情況。在同年3月25日，袁某某在接受調(diào)查完畢后又在電話里主動向漢濱區(qū)檢察院反貪局交代其本人和彭某甲私分12000元的事實。②2013年3月25日，漢濱區(qū)檢察院反貪局偵查人員在對彭某甲、彭某乙調(diào)查時，二人交代了其重復(fù)享受國家移民搬遷資金以及向30戶村民收取7萬元費用并私分的事實。在第二次對彭某甲進行訊問時，彭某甲主動交代了其本人和袁某某私分12000元的事實。

3.漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)黨政綜合辦公室證明證實，①彭某甲于2005年6月加入中國共產(chǎn)黨，其自2008年7月至今擔任恒口鎮(zhèn)某某村黨支部書記。②彭某乙自2012年2月至今擔任恒口鎮(zhèn)某某村村委會主任。③袁某某于1998年加入中國共產(chǎn)黨。

4.漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)某某村村民委員會證明證實，某某村二組袁某某于1980年至今擔任文書一職；本屆村委會成員是彭某甲、彭某乙、袁某某。

5.漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)人民代表大會主席團證明證實，彭某甲系該鎮(zhèn)第十八屆（本屆）人大代表。

6.中共漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)委員會證明證實，彭某甲系該鎮(zhèn)第十五次（本屆）黨代表。

7.2011年移民搬遷匯總表證實，彭某甲、彭某乙被上報為移民搬遷戶的事實。

8.安康市移民搬遷安置戶檔案證實，彭某甲、彭某乙為恒口鎮(zhèn)某某村2011年移民搬遷安置戶。

9.恒口鎮(zhèn)某某村“7.18”災(zāi)民建房補助資金“一卡通”發(fā)放花名冊證實，彭某甲、彭某乙各享受“7.18”災(zāi)民建房補助資金17000元。

10.彭某甲、彭某乙惠農(nóng)存折復(fù)印件證實，2011年1月26日，彭某甲、彭某乙賬戶上入賬17000元，名為“倒房補”；2012年9月7日，彭某甲、彭某乙賬戶上入賬30000元，名為“易地搬遷”。

11.漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)經(jīng)濟發(fā)展辦公室證明證實，2011年陜南移民搬遷，該鎮(zhèn)兌現(xiàn)的標準為每戶叁萬元整。

12.安康市漢濱區(qū)人民政府辦公室“漢政辦發(fā)（2011）115號”移民搬遷安置工作實施方案（試行）的通知節(jié)錄證實，嚴禁已享受“7.18”災(zāi)后重建政策的戶重復(fù)申報。

13.中共漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)委員會辦公室、漢濱區(qū)恒口鎮(zhèn)人民政府辦公室“恒辦發(fā)（2011）29號”文件關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《漢濱區(qū)移民搬遷安置工作實施辦法（試行）的通知》證實，該文件的下發(fā)對象為各村黨支部、各村委員會、機關(guān)各部門。授予了各村黨支部、村委會負責移民搬遷安置工作的權(quán)力。

14.漢濱區(qū)移民搬遷安置工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《市監(jiān)察局、市移民辦關(guān)于印發(fā)﹤安康市兌現(xiàn)2011年度避災(zāi)扶貧搬遷建房補助資金工作紀律規(guī)定﹥的通知》內(nèi)容證實，從十個“嚴禁”規(guī)范移民搬遷工作紀律。

15.證人賴邦某（某某村支委委員）證言節(jié)錄證實，他沒有參加過任何關(guān)于研究陜南移民搬遷戶的會議，也沒有看見過村上對陜南移民搬遷戶的公示。

16.證人康紀某（某某村支委委員）證言節(jié)錄證實，他沒有參加過任何關(guān)于研究陜南移民搬遷戶的會議，也沒有看見過村上對陜南移民搬遷戶的公示。

17.證人李飛某證言節(jié)錄證實，他是自2008年至今駐某某村的恒口鎮(zhèn)計育辦干部，他沒有參加某某村上報陜南移民搬遷戶的會議，村上是否進行公示也不知道，只知道最后鎮(zhèn)上要公示照片時，村上在恒口街上隨便找了一面墻貼了一下，照完相就撕了。

18.被告人彭某甲的供述節(jié)錄證實，按照陜南移民搬遷相關(guān)文件要求，他本人享受了2010年“7.18”災(zāi)后倒房重建補助資金17000元，就不能再享受2011年的陜南移民搬遷補助，但是他卻又違法享受了2011年陜南移民搬遷補助資金30000元。當時村上上報了33戶，里面上報有他和彭某乙，因為彭某乙多次找他讓把彭某乙也上報上去，雖然他知道彭某乙不符合陜南移民搬遷的相關(guān)條件，但是礙不過面子，彭某乙又是本家人，只好將彭某乙上報了。最后一次張榜時，鎮(zhèn)上要這個公示要的急，會計袁某某就寫了份名單和他一起到鎮(zhèn)上，還有駐村干部李飛某，就在鎮(zhèn)政府跟前找了一面墻將名單貼上，照了一張照片后就給鎮(zhèn)上有關(guān)部門送去了。本來按照文件規(guī)定上報名單應(yīng)該要在村上人煙密集處張榜公示，但是他們怕村民看到名單后有意見，所以就沒有在村上進行張榜公示。

19.被告人彭某乙供述節(jié)錄證實，“7.18”補助他享受了，是2010年村上給他辦的。2011年搞陜南移民搬遷工作時，因為他個人有點私心，看到別的老百姓都申報的是3萬元補助，他蓋房子時，欠了一些錢，他就找支書彭某甲，讓把他也列為申報對象，后來彭某甲給他說不能做，是違法的，但是他說那么多人都在享受，他也欠了很多錢，彭某甲礙于情面就把他上報上去了。

20.被告人袁某某供述節(jié)錄證實，他知道再次為彭某甲填寫上報審批表是違規(guī)的，但是因為彭某甲身為村上支書，而且村上的事情彭某甲說了算，他礙于情面只有給辦了。因為他不知道彭某乙享受了“7.18”補助，所以他就給彭某乙辦理了。由于村上沒有經(jīng)過上會研究，公布出去后，群眾可能會找事，尤其是支書彭某甲再次享受補助款是不符合規(guī)定的，所以沒有公示，搬遷戶名單的照片是支書安排讓他把張榜公示的東西寫好，讓他拿到村口隨便找了一面墻拍了幾張照片，之后將這些照片交到鎮(zhèn)上。

21.陜西省罰沒財物暫扣憑證證實，案發(fā)后，被告人彭某甲退繳給檢察機關(guān)46333元、彭某乙退繳給檢察機關(guān)40333元、袁某某退繳給檢察機關(guān)16330元。

二、2012年9月，被告人彭某甲、彭某乙、袁某某三人經(jīng)過商議后，強行向本村30名移民搬遷戶索取2000元、3000元不等的好處費，共計70000元，三人商議后，將70000元中除去送禮、照相、招待等開支后的剩余款項30990元予以均分，三被告人各得款10330元。被告人彭某甲與袁某某二人瞞著被告人彭某乙，在70000元開支中虛列支出12000元予以均分，每人又分得6000元。被告人彭某甲、彭某乙、袁某某共同受賄30990元，另

另查明，恒口鎮(zhèn)人民鎮(zhèn)府、某某村村委會以及證人付德橋、康紀某、賴邦某、彭明浩、熊志功證實，因某某村經(jīng)濟落后，該村在修建本村公路過程中，為支付付德橋修建公路的工程款，被告人彭某甲個人墊付資金6萬元、被告人彭某乙個人墊付資金3萬元、被告人袁某某個人墊付資金1.38萬元。

再查明，案件偵查期間，恒口鎮(zhèn)財政所將葉金某退繳的25000元贓款上繳漢濱區(qū)檢察院。

還查明，本院審理中，漢濱區(qū)社區(qū)矯正辦公室對被告人彭某甲、彭某乙、袁某某進行的審前社會調(diào)查評估認為，對被告人彭某甲、彭某乙、袁某某實施非監(jiān)禁刑，對其所居住村、組無重大不良影響。

本院認為，被告人彭某甲、彭某乙、袁某某身為村黨支部書記、村委會主任、村委會委員，在協(xié)助政府從事行政管理工作中，弄虛作假，騙取移民搬遷資金，其中被告人彭某甲與被告人袁某某共同貪污3萬元、被告人彭某甲與被告人彭某乙共同貪污3萬元，三被告人的行為均構(gòu)成貪污罪；被告人彭某甲、彭某乙、袁某某又利用職務(wù)上的便利，經(jīng)過共同商議，強行向30戶搬遷戶索取好處費共計70000元，除去開銷外，三被告人將30990元予以均分據(jù)為己有，且被告人彭某甲和被告人袁某某在開支中虛列開支12000元均分，其行為均構(gòu)成受賄罪，安康市漢濱區(qū)人民檢察院指控被告人彭某甲、彭某乙、袁某某犯貪污罪、受賄罪事實成立。

被告人袁某某在研究上報彭某甲為2011陜南移民搬遷戶時及被告人彭某甲在研究上報彭某乙為2011陜南移民搬遷戶時，均考慮個人情面而沒有堅持原則，導(dǎo)致被告人彭某甲、彭某乙重復(fù)享受移民搬遷補助資金。被告人袁某某、彭某甲在研究上報他人為2011陜南移民搬遷戶時，雖未直接占有公共財物，事后無共同侵吞行為，但是其明知他人有騙取公共財物貪污行為，而協(xié)助并為之提供方便，其主觀屬故意。但二被告人均有自首情節(jié)，且在此犯罪中情節(jié)較輕，均可免除處罰。故對被告人袁某某的辯護人提出的被告人袁某某系從犯的辯護意見，不予采納，對其提出的免除處罰的辯護意見，本院予以采納。

被告人彭某甲、彭某乙、袁某某又利用職務(wù)上的便利，經(jīng)過共同商議，向30戶搬遷戶索取好處費共計70000元，除去開銷外，三被告人將30990元予以均分，被告人彭某甲、袁某某又瞞著被告人彭某乙，在70000元開支中虛列支出12000元予以均分，即被告人彭某甲分得現(xiàn)金16330元，被告人彭某乙分得現(xiàn)金10330元，被告人袁某某分得現(xiàn)金16330元，其做法是錯誤的?？紤]到被告人彭某甲、彭某乙、袁某某所在村經(jīng)濟落后，為方便村民生產(chǎn)生活，在為本村修建公共設(shè)施時三被告人分別抵墊資金，其中被告人彭某甲個人墊付資金60000元，被告人彭某乙個人墊付資金30000元，被告人袁某某個人墊付資金13800元，而本村沒有資金可以沖抵，三被告人雖構(gòu)成受賄罪，但考慮情節(jié)應(yīng)從輕對其處罰。

對被告人彭某甲、彭某乙辯護人所提二被告人具有自首情節(jié)的辯護意見，經(jīng)查，2013年3月21日，漢濱區(qū)檢察院反貪局偵查人員在對被告人袁某某進行例行調(diào)查活動中，被告人袁某某主動交代了其幫助被告人彭某甲完善移民搬遷相關(guān)資料，以及在此項工作中向30戶村民收取7萬元費用之事，并主動提供了該7萬元去向，同年3月25日，被告人袁某某在接受調(diào)查完畢后又在電話里主動交代其本人和被告人彭某甲私分12000元的事實。同日，偵查人員在對被告人彭某甲、彭某乙調(diào)查時，二人交代了其重復(fù)享受國家移民搬遷資金以及向30戶村民收取7萬元費用并私分的事實。根據(jù)《最高人民法院﹤關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見﹥》，在“司法機關(guān)未確定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查詢問時主動交代了自己罪行的，視為自動投案”，本案被告人彭某甲、彭某乙、袁某某的行為符合上述情形，可視為自動投案，被告人彭某甲、彭某乙、袁某某如實供述自己的罪行，符合自首法定要件，三被告人歸案后認罪、悔罪態(tài)度好，且已全部退贓，均可減輕處罰。故對被告人彭某甲、彭某乙辯護人該辯護意見予以采納。被告人彭某甲、彭某乙、袁某某犯貪污罪、受賄罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰，合并決定執(zhí)行刑期。案件審理中，安康市漢濱區(qū)社區(qū)矯正辦公室對被告人彭某甲、彭某乙、袁某某進行的審前社會調(diào)查評估認為，對被告人彭某甲、彭某乙、袁某某實施非監(jiān)禁刑，對其所居住村、組無重大不良影響，對其適用緩刑不致再危害社會，故可對被告人彭某甲、彭某乙、袁某某適用緩刑。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項、第（三）項、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第九十三條第一款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第六十九條第一款、第六十四條、《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》第一條第（三）項第（3）目、最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》第一條第一款第（3）目之規(guī)定，判決如下：

一、被告人彭某甲犯貪污罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪，判處有期徒刑二年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年，宣告緩刑，緩刑考驗期為四年。

（緩刑考驗期從判決確定之日起計算，即自年月日起至年月日止）。

二、被告人彭某乙犯貪污罪，判處有期徒刑二年；犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個月，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，宣告緩刑，緩刑考驗期為三年。

（緩刑考驗期從判決確定之日起計算，即自年月日起至年月日止）。

三、被告人袁某某犯貪污罪，免予刑事處罰；犯受賄罪，判處有期徒刑二年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年，宣告緩刑，緩刑考驗期為二年。

（緩刑考驗期從判決確定之日起計算，即自年月日起至年月日止）。

四、對被告人彭某甲向檢察機關(guān)退繳的贓款46333元，被告人彭某乙退繳的贓款40333元，被告人袁某某退繳的贓款16330依法予以沒收。由漢濱區(qū)人民檢察院上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向陜西省安康市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　張惠萍

人民陪審員　沈林貴

人民陪審員　馬宜友

二〇一四年七月十八日

書　記　員　王　鋒

刑事辯護