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四川省屏山縣人民法院

刑事判決書

(2016)川1529刑初106號

公訴機關四川省屏山縣人民檢察院。

被告人廖某某，男，19**年**月**日出生，漢族，住四川省屏山縣。2015年11月30日因本案被羈押，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。

辯護人賈超穎，四川豐宜律師事務所律師。

被告人陳某某，女，19**年**月**5日出生，漢族，住四川省宜賓市翠屏區。2016年2月16日因本案被取保候審。

辯護人楊宗橋，四川晏州律師事務所律師。

四川省屏山縣人民檢察院以屏檢訴刑訴[2016]96號起訴書指控被告人廖某某、陳某某犯生產有毒、有害食品罪，于2016年7月13日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。四川省屏山縣人民檢察院代理檢察員顏延雄出庭支持公訴，被告人廖某某及其辯護人賈超穎、被告人陳某某及其辯護人楊宗橋到庭參加訴訟?，F已審理終結。

公訴機關指控，被告人廖某某在屏山縣屏山鎮某某大道**號經營“屏山縣某某食府”。為了增加營業額，明知罌粟殼為有毒、有害非食品原料，仍于2015年10月1日在陳某某經營的宜賓市西郊批發市場“陳XX干鮮批發部”購買了1斤罌粟殼，后打成粉末添加到自制的翹腳牛肉底粉中準備出售給顧客食用。被告人陳某某明知被告人廖某某系餐館老板，其購買罌粟殼是用于炒制翹腳牛肉底粉，仍以240元1斤的價格將1斤干罌粟殼賣給廖某某。2015年11月5日，屏山縣食品藥品監督管理局對廖某某經營的“屏山縣某某食府”店的翹腳牛肉底粉進行扣押。經鑒定，在廖某某處扣押的用茗茶包裝袋包裝的翹腳牛肉底粉中檢出罌粟堿、那可丁等成分，結論為不合格。

公訴機關當庭出示了書證、證人證言、被告人的供述和辯解、辨認筆錄、視頻資料、鑒定意見、現場勘驗筆錄等證據。指控認為，被告人廖某某在生產的翹腳牛肉底粉中摻入有毒、有害的非食品原料罌粟殼的行為，被告人陳某某明知廖某某是生產有毒、有害食品而提供罌粟殼的行為，均應當以生產有毒、有害食品罪追究其刑事責任，且屬共同犯罪。二被告人到案后如實供述自己的罪行，可以從輕處罰。

被告人廖某某對指控的犯罪事實及罪名無異議，辯解稱自己雖然已配制了添加罌粟殼的翹腳牛肉底粉，但未對外使用、銷售該翹腳牛肉底粉，已認識到錯誤，請求從輕處罰。其辯護人提出，被告人廖某某系初犯，主觀惡性不深，沒有銷售獲利，未造成嚴重危害后果，認罪悔罪態度好，建議對被告人從輕處罰并適用緩刑。

被告人陳某某辯解稱，賣罌粟殼給廖某某是事實，已認識到錯誤，請求從輕處罰。其辯護人提出，被告人系從犯、初犯，主觀惡性不深，未造成嚴重的危害后果，且自愿認罪，建議對被告人從輕處罰并適用緩刑。

經審理查明，2014年7月起，被告人廖某某在屏山縣屏山鎮某某大道西段**號經營“屏山縣某某食府”。為了增香提味，增加營業額，明知罌粟殼為有毒、有害非食品原料，仍于2015年10月1日在陳某某經營的宜賓市西郊批發市場“陳XX干鮮批發部”購買了1斤罌粟殼，后打成粉末添加到自制的翹腳牛肉底粉中，之后用茗茶包裝袋包裝該翹腳牛肉底粉。經稱量，共計生產該翹腳牛肉底粉1900余克。因自己試味道，發現沒有明顯增香提味的效果，故未添加到出售的牛肉中，將其該翹腳牛肉底粉放置于收銀前臺處。2015年11月5日，屏山縣食品藥品監督管理局對廖某某經營的“屏山縣某某食府”的翹腳牛肉底粉進行扣押并抽樣送檢。經鑒定，在廖某某處扣押的用茗茶包裝袋包裝的翹腳牛肉底粉中檢出罌粟堿、那可丁等成分，結論為不合格。被告人陳某某明知被告人廖某某系餐館老板，其購買罌粟殼是用于炒制翹腳牛肉底粉，仍以240元1斤的價格將1斤干罌粟殼賣給廖某某。案發后，被告人陳某某主動退出贓款240元。

上述事實，有經庭審質證、認證的以下證據證實：

1.接受刑事案件登記表、受理報警登記表、立案決定書、案件調查報告、涉嫌犯罪案件移送書及相關材料，證實案件來源于2015年11月30日屏山縣食品藥品監督管理局向屏山縣公安局治安管理大隊移送，于同日立案偵查。

2.現場檢查筆錄、照片、食品安全監督抽驗采樣記錄、視頻資料、扣押、發還物品清單、檢測報告，證實屏山縣食品藥品監督管理局于2015年11月5日對廖某某經營的“屏山縣某某食府”進行檢查的情況，并對茗茶包裝袋內和每包100克塑料包裝袋、每包2克塑料包裝袋內共計約6.4斤蹺腳牛肉底粉、櫻酥粉和雞粉的混合物約1.7斤進行了扣押，抽取4個樣品（250克1個樣）抽樣送檢。經宜賓市食品藥品檢驗檢測中心檢驗，翹腳牛肉底粉中檢出罌粟堿成分3600ug/kg、嗎啡成分5100ug/kg、那可丁成分2800ug/kg、可待因成分8200ug/kg、蒂巴因成分7200ug/kg，結論為不合格，櫻酥粉和雞粉的混合物符合標準要求；2016年3月30日再次對之前扣押的翹腳牛肉底粉剩余部分當著被告人廖某某的面進行啟封并抽樣送檢，在茗茶包裝袋、100克每袋塑料包裝袋、2克每袋塑料包裝袋內的蹺腳牛肉底粉各抽樣1份，每份100克送檢，經鑒定，茗茶包裝袋內的翹腳牛肉底粉中檢出罌粟堿成分4400ug/kg、嗎啡成分12000ug/kg、那可丁成分2900ug/kg、可待因成分12000ug/kg、蒂巴因成分12000ug/kg，結論為不合格，其余2份符合標準要求。之后對符合標準的櫻酥粉和雞粉的混合物解除扣押。由此，茗茶包裝袋內的總數量為1900余克。

3.檢查筆錄、扣押物品文件清單、情況說明，證實屏山縣公安局于2015年12月1日對“屏山縣某某食府”進行現場檢查，在廚房操作臺上的調料盒內發現翹腳牛肉底粉等三種底粉，經用嗎啡檢測試劑（膠體金法）檢測，翹腳牛肉底粉檢測結果為陽性，公安機關對這2克翹腳牛肉底粉扣押，另外還扣押了電腦、快遞發貨單據等。因送檢的每份檢材樣品數量需達100克以上，因此無法對扣押的2克翹腳牛肉底粉進行成分鑒定。

4.營業執照、餐飲服務許可證、稅務登記證，證實位于屏山縣屏山鎮某某大道西段**號的“屏山縣某某食府”屬個體經營，其業主為廖某某，于2014年7月25日登記注冊。

5.現場勘驗筆錄、現場示意圖及照片，證實案發中心現場位于屏山縣屏山鎮某某大道西段**號的“屏山縣某某食府”的地理位置及周邊環境情況。

6.銀行交易記錄、快遞發貨詳單、網上交易信息單，證實廖某某在淘寶網上購買制作牛肉底粉的原料及以網名“某某食府”在淘寶網上銷售翹腳牛肉底粉、櫻酥粉和雞粉的混合物的交易記錄、銀行交易明細、發貨清單。

7.屏山縣公安局申請集群戰役工作請示及相關資料、回復，證實因涉案面廣，屏山縣公安局申請集群戰役，四川省公安廳不同意開展集群戰役。

8.證人證言

（1）張1證言，證實系陳某某的丈夫。2015年10月的一天，妻子陳某某叫我回家把家里的1斤罌粟殼拿來交給在我們店子里買香料的一個20多歲的男娃兒，是在宜賓西郊農貿市場后門口的街邊上交的，是用黑顏色的塑料口袋包裝的。我不知道男娃兒是做什么的，買罌粟殼來做什么，生意是陳某某給他談的，但曉得罌粟殼可以做香料。

（2）張2證言，證實是廖某某的妻子。我們是2014年7月份開始經營“屏山縣某某食府”，辦理了營業執照、餐飲服務許可證。我主要負責前廳的接待、結賬等，廖某某學的廚師，主要負責日常食材的采購、火鍋底料的配制等?；疱伒琢隙际橇文衬骋粋€人在配制，一般1個月配制1次，香料也是廖某某在采買，我不清楚。店子里還有廚師王某1、打雜的吳姐姐。平均下來一個月有3萬多營業額。我們給加盟店提供紅湯底粉和清湯底粉，沒有提供翹腳牛肉底粉。2015年5月廖某某開設了一個網店，我不懂網店，是廖某某在負責管理網店。

（3）吳某某、王某1證言，證實系“屏山縣某某食府”員工。王某1是中餐廚師，牛肉火鍋底料是老板廖某某一個人在負責采買、配制。牛肉火鍋底粉分為清湯底粉、紅湯底粉和翹腳牛肉底粉?？匆娺^廖某某拿底粉試味道，廖某某被抓后，對于廖某某拿來試味道的底粉王某1沒有拿來用過。

（4）培訓簽到表、食品安全法宣傳資料、唐某某、聶某、王某證言，證實唐某某、聶某、王某均系屏山鎮開設餐館的老板。2015年7月底，參加了屏山縣食品藥品監督管理局組織的食品安全知識培訓，講到了罌粟殼、福爾馬林等物質禁止添加到食品中，還發放了食品安全宣傳小冊子。

（5）莫某某證言，證實系廖某某同學。2015年9月我姐姐開過一家牛館家食府在宜賓縣白花鎮街上，由廖某某提供的牛肉底粉，但是只做清湯火鍋和紅湯火鍋，沒有用翹腳牛肉底粉，但只做了一個多月就關門了。問過廖某某，牛肉底粉中是否有罌粟殼，廖某某說沒有加罌粟殼。

（6）劉某某證言，證實2014年在江安縣井口鎮街上開了一家李記牛肉店，主要賣牛肉火鍋。經朋友介紹給廖某某學習制作牛肉火鍋，由廖某某給我提供過三次底粉，是清湯底粉和紅湯底粉，沒有聽說過廖某某有翹腳牛肉底粉。2014年年底就沒有開了。

9.被告人的供述和辯解

（1）廖某某的供述和辯解及辨認筆錄，證實2014年7月開始經營“屏山縣某某食府”店，主要經營中餐、火鍋，同月辦理了個體工商戶營業執照、餐飲服務許可證、稅務登記證。店子里共配制了清湯底粉、紅湯底粉、翹腳牛肉底粉，請的廚師王某1只負責中餐，火鍋由我采買、配制，一般1個月配制1次。2015年10月1日，我到宜賓西郊農貿市場陳某某那里購買香料，把常用的香料選好后，我和陳某某談到了翹腳牛肉的配方問題，陳某某給我說他們在底料中加了“殼殼兒”，并說她的店子里有這種“殼殼兒”。我說讓她分1斤給我，拿回去混在一起試試。我買1斤付了240元給陳某某。陳某某讓我在店子外面等著。是一個男的用一個黑色塑料口袋給我的?；貋淼漠斕煳遗渲坡N腳牛肉底粉時，勻了1斤多底粉摻和到殼殼里，一起拿去打碎，然后拿回店子里混合好后分別裝在兩個茗茶包裝袋里，存放在店子里面。“殼殼兒”就是平時大家說的罌粟殼。我配好后自己拿來試過，感覺味道沒有大的區別，就一直放在那里，沒有拿給顧客吃過直到被查。我參加過食藥監局培訓，知道罌粟殼不能添加。辨認出張1、陳某某。

（2）陳某某的供述和辯解及辨認筆錄，證實于2012年在宜賓西郊農貿市場開了“陳XX香料干鮮批發部”，主要是賣香料。2015年9月底的一天，有個拿花椒來賣的女人問我買罌粟殼不，稱這個東西加到火鍋里味道好得很，因之前來我店買過幾次香料的廖某某給我說過想買這個東西加到牛肉火鍋中增香提味，所以我就以150元1斤的價格買下來，想賣給廖某某賺點錢。2015年10月份，廖某某又來買香料，我就把罌粟殼以200余元的價格賣給了廖某某，具體是多少錢賣的記不清了，是老公張1拿給廖某某的。我知道罌粟殼不能賣。辨認出廖某某。

10.戶籍證明，證實二被告人的年齡等基本情況，均已達負完全刑事責任年齡。

11.到案經過，證實二被告人的到案情況。

本院認為，被告人廖某某在生產的翹腳牛肉底粉中摻入有毒、有害的非食品原料罌粟殼的行為，被告人陳某某明知廖某某是生產有毒、有害食品而提供罌粟殼的行為，構成了生產有毒、有害食品罪，且屬共同犯罪。屏山縣人民檢察院指控二被告人的犯罪事實清楚，證據確實、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人的地位、作用大體相當，故不宜區分主從。在共同犯罪中，被告人廖某某系直接將罌粟殼添加到翹腳牛肉底粉中的被告人，在共同犯罪中的作用稍大于被告人陳某某，在量刑時予以考慮。從現有證據看，不能證實被告人廖某某使用、銷售該添加有罌粟殼的翹腳牛肉底粉，廖某某的辯解與查明的事實相符，本院予以采納。廖某某的辯護人提出，被告人廖某某系初犯，主觀惡性不深，沒有銷售獲利，未造成嚴重危害后果，認罪、悔罪態度好，建議對被告人從輕處罰的辯護意見予以采納，對辯護人提出建議適用緩刑的辯護意見，根據被告人的犯罪情節，不予采納。被告人陳某某的辯護人提出，被告人陳某某系初犯，主觀惡性不深，且自愿認罪，建議對被告人從輕處罰并適用緩刑的辯護意見，予以采納，對辯護人提出的被告人陳某某在共同犯罪中系從犯的辯護意見，與查明的事實不符，不予采納。二被告人到案后，能夠如實供述犯罪事實，可以從輕處罰。被告人陳某某退出贓款240元，可以酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第一百四十四條、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第五十三條、最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第一款、第十四條第一款第（三）項、第十七條、第十八條的規定，判決如下：

一、被告人廖某某犯生產有毒、有害食品罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣7000元(刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年11月30日起至2016年9月29日止。罰金限于本判決生效后十日內繳納)；

二、被告人陳某某犯生產有毒、有害食品罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣4000元（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限于本判決生效后十日內繳納）；

三、違法所得240元予以沒收，上繳國庫；

四、扣押的茗茶包裝的翹腳牛肉底粉予以沒收；

五、禁止被告人陳某某在緩刑考驗期間從事食品的生產、銷售及相關的活動。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向四川省宜賓市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　 陳林

代理審判員　 周霞

人民陪審員　 黃川

二〇一六年九月七日

書　記　員　 郭林

生產有害食品罪