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湖北省荊門市掇刀區人民法院

民事判決書

（2013）鄂掇刀民二初字第00051號

原告謝某，男，漢族，荊州市人，無業。

委托代理人王斌、周明（特別授權），湖北興聯律師事務所律師。

被告荊門某某有限公司，住所地荊門市掇刀區**街**號，組織機構代碼760***05-6。

法定代表人廖某薇，總經理。

委托代理人范某平，男，漢族，荊門市人，荊門某某有限公司員工。

委托代理人丁凌波（特別授權），湖北京中金律師事務所律師。

原告謝某與被告荊門某某有限公司（以下簡稱某某）建設工程施工合同糾紛一案，本院于2013年3月6日受理。同日，原告向本院提出財產保全申請，本院于2013年3月18日書面裁定對被告某某所有的位于荊門市**區**花園小區的*號樓101、102、103、106、107、108、204、302、303、304、401、402、403、404、501、502、503、504、601、602、603、604，2號樓101、204、301、302、304、401、402、403、404、501、502、503、504、603、604共37套房屋予以查封。2013年4月18日，被告向本院申請對施工質量進行鑒定，2013年5月2日，原告申請對工程造價進行鑒定，后被告在收到本院司法行政科出具的繳費通知書后，在規定日期內未向鑒定機構繳納評估費用。本院依法組成合議庭，于2013年12月20日、2014年5月28日公開開庭進行了審理。庭審中，原、被告申請庭外調解三個月，本院予以準許。原告委托代理人王斌、周明，被告委托代理人范某平、丁凌波到庭參加訴訟。經合議庭評議，本案現已審理終結。

原告謝某訴稱，2010年10月30日，原告（實際施工人）與被告簽訂了一份《施工合同書》，合同約定由被告將其開發的**花園小區1#至2#樓的建設工程承包給原告進行施工建設。工程價款為每平方米658元，不含水電。合同簽訂后，原告對承包的工程項目進行了施工建設，并于2011年12月向被告提出了竣工驗收申請，但被告一直拖延，不予竣工驗收，在原告的催促下該工程方于2012年12月通過竣工驗收。經決算，被告應向原告支付工程款446.8萬元，返還押金60萬元并支付利息。2013年1月21日，原告向被告申請了工程項目的竣工結算，被告收到結算申請及文件后，就該項目工程款的支付事宜與原告進行了磋商，但雙方未能就工程款的支付達成一致意見。為此，原告訴至本院，請求依法判令被告支付原告工程價款2663434元及利息20萬元，被告退還原告押金60萬元并支付利息4萬元，訴訟費用由被告承擔。

原告為證明自己的主張提供了以下證據：

A1、謝某身份證、某某工商企業登記信息，證明原、被告的身份情況；

A2、湖北省建設工程施工合同、施工合同書、**花園住宅樓施工合同補充說明、承包合同及關于五三**花園1#、2#樓工程包工工資結算說明、某某五三項目部工商企業登記信息、收據及承諾、領款明細表，證明原告為訴爭所涉建設工程實際施工人，原告向被告繳納了60萬元保證金及該保證金應當于2012年5月1日前返還，被告亦持有1份以原告謝某為乙方的施工合同，原、被告雙方約定的工程單價為658元／平方米及原告承建的建筑面積為6463平方米（不包括工程變更的工程量）；

A3、**花園小區1#、2#樓驗收申請報告、建筑工程竣工驗收報告2份，證明訴爭所涉建設工程已經竣工驗收合格；

A4、**花園一期1#、2#竣工結算書、**花園一期1#、2#樓工程結算申請報告、**花園1#、2#樓工程決算明細、省內特快專遞郵件詳情單、郵件全程跟蹤查詢結果2張，證明原告已經與被告進行了竣工結算，只是結算結果雙方在訴訟前存在分歧；

A5、照片，證人吳某正、吳某富證人證言，證明本案訴爭所涉房屋已經交付被告，原告為訴爭工程實際施工人，訴爭所涉工程建筑，面積為6463平方米，**花園一期1#、2#竣工結算書是被告向原告出具的，工人從被告處領走的款項中，其中1萬元屬于被告與工人約定的工資20萬元逾期支付的利息。

被告某某辯稱，原告謝某不具備主體資格。原告未按法律規定提交工程竣工結算的合法資料，被告不具備給付工程結算款的條件。即使不考慮合同主體的工程質量問題，被告也已按合同約定足額給付了工程款，原告要求被告支付工程價款包括質保金及利息，不符合合同約定。

被告為證明自己的主張，提供了以下證據：

B1、施工合同書、湖北省建設工程施工合同各1份，證明本案合同為黑白合同，應該以中標的備案合同為結算的依據；

B2、建筑工程施工許可證1份，證明本案工程的施工方為湖北荊夏建筑公司，本案結算的對象為荊夏公司而不是原告謝某。

本院依原告申請調取如下證據：

C、荊門市**設計院出具的關于**花園1#、2#樓面積計算說明1份，證明圖紙標注的1#、2#樓面積中的架空層面積系按50%計算。

原、被告對證據的質證意見及本院的認證意見如下：

被告對證據A1無異議；對證據A2，認為原告提交的建設工程施工合同、施工合同書、補充說明均與被告的不一致，被告手中的施工合同書、補充說明上只有謝某一個人簽名，而原告提供的有3個人簽名，對承包合同及五三**花園1#、2#樓工程包工工資結算說明、某某五三項目部工商企業登記信息認為與本案無關聯，對收據沒有異議，但承諾是受脅迫做出的，對領款明細表真實性沒有異議，但是原告提供的不完整，實際領款有177萬元；對證據A3驗收申請真實性沒有異議，但認為是**公司申請驗收，對竣工驗收報告的真實性有異議，認為不能證明是謝某施工，且沒有驗收組長的簽字，二號樓驗收報告缺頁，不能證明工程驗收合格；對證據A4有異議，認為結算書、結算申請報告及工程結算明細被告未收到，郵件查詢單上的簽名不是收件人簽名，也不證明該郵單郵寄的是結算材料，亦不能證明原告已經與被告辦理的竣工結算；對證據A5的照片的真實性沒有異議，但認為不能證明原告把房屋已交付給被告，也不能證明原告是實際施工人。證人吳某正是自由職業，其沒有施工和帶班資質，也沒有交鑰匙職責，且其陳述交鑰匙的時間與原告所述不一致；證人吳某富是勞務分包人，又是投資人，其不能證明房屋面積和工程的交付時間。

原告對證據B1的真實性無異議，但認為該合同與本案結算沒有關聯，與施工合同并非黑白合同關系，而兩份合同內容能夠證明謝某借用荊夏的資質簽訂的合同，該合同應當認定為無效合同；對證據B2，認為能證明謝某為實際施工人的身份。

原、被告對證據C的真實性無異議，但被告認為該內容不能作為證據使用。

因被告對證據A1無異議，對該證的證明效力，本院予以確認。原、被告對證據A2中的企業工商登記、收據、承諾、領款明細表，證據A3中的驗收申請，證據A5中的照片，證據B1-B2，證據C的真實性無異議，本院對上述證據的真實性予以確認。關于A2中的建設工程施工合同、施工合同書及補充說明，因原告對被告提交的B1的真實性無異議，且雙方提供施工合同書及補充說明的內容一致，故本院對該證的證明內容予以確認；A2中的承包合同及工資結算說明與本案缺乏關聯性，對該證據的證明效力不予確認。關于A3中的兩份建設工程竣工驗收報告，因該報告均經建設單位、設計單位、施工單位、監理單位簽字合格并加蓋公章，本院對該兩份報告的證明效力，予以確認。關于A4，因系范某平本人簽收，被告雖有異議，但未舉證反駁，故該證的真實性，本院予以確認。關于A5中的證人證言，因被告僅就證人身份有異議，且證言能與原告提交的相關證據佐證，故本院對證言內容部分予以確認。

本院根據采信的證據，結合當事人的陳述，確認本案事實如下：

2010年10月30日，某某（甲方）和謝某（乙方），就**花園小區1#至2#樓工程簽訂了1份施工合同書。與本案有關的內容如下：依照施工范圍所規定的內容進行施工，每平方米造價包干為658元，不含水電。建筑面積的計算方法：架空層按100%計算，挑陽臺不封閉按50%，坡屋面下空間不計算面積，雙方確定各幢號面積后進行簽署認證，工程所產生的一切稅費由乙方承擔。雙方約定工人工資保證金，按每平方米100元，在合同簽訂同時交納，同時生效，每幢兩單元為30萬元整。甲方辦理房屋預售許可證開始賣房時，按所收房款的70%支付工程款和保證金。雙方確定本工程質保金為3%，竣工驗收后一年付清。同日雙方簽訂了**花園住宅樓施工合同補充說明。后謝某方在合同乙方一欄添加了黃傳洪、黃新明。2010年10月31日，謝某向某某繳納保證金60萬元。2012年1月16日，范某平向謝某出具承諾一份，載明”一部押金60萬元，經兩方協商約定于2012年5月1日前退還給乙方”。范某平時為某某五三項目部負責人。經雙方核算，被告共計支付原告方工程款1899345元。吳某正、吳某富系謝某的包工人，工程款項有時直接找某某結算。

2010年11月6日，作為發包人的某某與作為承包人的湖北**建設有限公司，就**花園小區施工圖紙范圍內的土建及安裝簽訂了一份建設工程施工合同。合同與本案有關的內容如下：工程名稱**花園，開工日期2010年11月，竣工日期2011年8月，工程質量標準合格，監理單位**有限公司荊門分公司。該合同在房管部門進行了備案。2011年12月25日，湖北**建設有限公司向某某提出對**花園小區1#、2#樓驗收申請報告一份，載明公司初步自檢此工程符合設計、合同及相關規范要求，屬于合格工程，具備驗收條件，特此申請驗收。2012年9月8日，參建**花園1#、2#樓的各方竣工單位，包括建設單位某某、設計單位荊門市**勘測設計研究院、施工單位湖北**建設有限公司、監理單位**有限公司荊門分公司，在**花園1#、2#樓的建筑工程竣工驗收報告上蓋章簽字，均認可工程合格。

2014年5月23日，荊門市**勘測設計研究院出具了關于**花園1#、2#樓有關設計情況的說明1份，載明：**花園1#、2#住宅樓施工圖系我院設計，其中1#樓建筑面積3183.2㎡，2#樓建筑面積2841.8㎡，該建筑面積中1#樓底部架空層面積為490.2㎡，按50%計算建筑面積為245.1㎡，住宅加陽臺建筑面積為2938.1㎡，坡屋頂層架空層未計面積（若利用建筑面積為150.5㎡）；2#樓底部架空層面積為484.6㎡，按50%計算建筑面積為242.3㎡，住宅加陽臺建筑面積為2599.48㎡，坡屋頂層架空層未計面積（若利用建筑面積為190.68㎡），飄窗未計算面積，陽臺按50%計算面積。

本院認為，1、關于原、被告之間合同效力的問題。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條之規定：建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的。本案中，謝某作為自然人，無建筑施工企業資質而與某某簽訂了施工合同，故原、被告于2010年10月30日簽訂的施工合同書無效。謝某作為實際施工人，借用湖北**建設有限公司的名義，與被告某某簽訂的建設工程施工合同，雖該合同在行政部門進行了備案，但根據司法解釋的規定，該建設工程施工合同亦無效。

2、原告主張的工程款的問題。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規定：建設工程施工合同無效，但建設工程竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。本案工程已經監理公司、建設單位驗收并認可為合格工程，故本案施工合同雖為無效，但工程經驗收合格的，承包人仍可主張工程價款。因該合同內容已歸于無效，故合同中約定的”按所收房款的70%支付工程款和保證金”的內容亦不發生法律效力，被告提出其不欠付工程款的理由不能成立，本院不予采納。關于被告抗辯稱應以備案合同作為結算工程款的依據，根據法律規定，工程不是必須經過招投標的項目，實際也未經過招投標程序，但按照建設行政主管部門的規定，將施工合同在相關行政管理部門予以登記備案，該合同內容與發包方和承包方另行簽訂的施工合同不一致的，以當事人實際履行合同作為結算工程款的依據，故應以2010年10月30日原、被告簽訂的施工合同書為結算依據，因此對被告的該抗辯意見，本院不予采納。

施工合同書約定架空層按100%計算，挑陽臺不封閉按50%，坡屋面下空間不計算面積。因原、被告雙方就工程面積存有異議，本院調取了**花園的設計單位出具的關于案涉房屋建筑面積的說明，雖被告認為應以竣工的圖紙計算面積，但未在規定期限內提交竣工圖紙核算面積，故本院根據設計單位出具的圖紙及雙方的合同約定，確定按合同計算1#樓的建筑面積為3428.5㎡（3183.4㎡＋245.1㎡），2#樓的建筑面積為3084.1㎡（2841.8㎡＋242.3㎡），合計為6512.6㎡。根據該的建筑面積6512.6㎡，按合同約定的工程價款658元／㎡計算，該部分工程款為4285290.8元（6512.6㎡×658元／㎡）。關于被告未付款問題，因雙方核算認可被告已支付原告方工程款1899345元，故被告尚欠原告的工程價款為2385945.8元（4285290.8元-1899345元）。關于原告主張支付工程欠款自2011年12月25日至起訴之日即2013年2月28日止的利息20萬元，根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條：”當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期。”的規定及第十七條：”當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。”之規定，本院確定該建設工程實際竣工日期為2012年9月8日，按本金2385945.8元、年利率6%，自2012年9月8日計算至2013年2月28日止，該工程款利息為67852.38元（2385945.8元×6%÷365天×173天）。

3、關于原告主張被告退還原告押金60萬元并按人民銀行同類同期貸款利率支付自2012年5月1日至起訴之日止的利息4萬元的問題及被告抗辯稱該60萬元為工程質保金的問題。首先該60萬元的性質，根據雙方合同約定工人工資保證金按每平方米100元，在合同簽訂同時交納，同時生效，每幢兩單元為30萬元整。該60萬元交納時間為2010年10月31日，且原告承建的為兩幢房屋，故可認定該60萬元為工人工資保證金。工人工資保證金是指在工程開工之前，由建設工程項目審批行政部門負責通知，并監督建設單位按照工程合同價款的3%向銀行專戶存儲的工資專項資金，任何單位和個人不得挪用。根據該概念可知，向建設主管部門交納工人工資保證金系被告的義務。被告無權向原告收取該費用，故被告負有返還義務。雖雙方合同約定，被告辦理房屋預售許可證開始賣房時，按所收房款的70%支付工程款和保證金，但根據原告提交的領款明細，其上并未載明哪些是支付的保證金，故可推定該60萬元不在已支付的工程價款內，被告對此負有返還義務，故對原告的該訴請，本院予以支持。因被告委托代理人范某平承諾于2012年5月1日退還原告保證金，故利息起算日為2012年5月1日，自2012年5月1日計算至2013年2月28日止，以年利率6%為標準，該利息為29983.56元（60萬元×6%÷365天×304天）。

4、關于是否扣留工程質保金的問題。質量保證金系發包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進行維修的資金。本案中，原、被告書面約定本工程質保金為3%，竣工驗收后一年付清，本工程已于2012年9月8日竣工驗收合格，故即使原告應在被告處預留質保金，截止目前預留時間亦已超過了雙方合同約定的時間，本院對被告提出的扣留質保金的抗辯意見不予采納。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十四條、第十七條的規定，判決如下：

一、被告荊門某某有限公司支付原告謝某工程價款2385945.8及利息67852.38元；

二、被告荊門某某有限公司返還原告謝某現金600000元及利息29983.56元；

三、駁回原告謝某的其他訴訟請求。

上述第一、二項，被告應在本判決生效之日起10日內履行。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費34900元，訴訟保全申請費5000元，由原告謝某負擔2900元，被告荊門某某有限公司負擔37000元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起15日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于湖北省荊門市中級人民法院。上訴人提起上訴時應在提交上訴狀時按照標的額向荊門市中級人民法院預交上訴案件受理費。

審　判　長　楊云瑤

代理審判員　付冰晶

人民陪審員　付華軍

二〇一四年七月四日

書　記　員　曾　光

合同